Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частями 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Из приведенных норм следует, что ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов могут быть признаны арбитражным судом недействительными, незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемых решений, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 5 статьи 3 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в приватизации арендуемого государственного или муниципального недвижимого имущества могут быть установлены федеральным законом.

Названные особенности установлены Федеральным законом от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства».

Согласно статье 3 данного Закона, субъекты малого и среднего предпринимательства при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном Федеральным законом от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

При этом такое преимущественное право может быть реализовано при условии, что:

1) арендуемое имущество находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение двух и более лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества;

2) отсутствует задолженность по арендной плате за такое имущество, неустойкам (штрафам, пеням) на день заключения договора купли-продажи арендуемого имущества в соответствии с частью 4 статьи 4 настоящего Федерального закона, а в случае, предусмотренном частью 2 статьи 9 настоящего Федерального закона, - на день подачи субъектом малого или среднего предпринимательства заявления о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества;

3) площадь арендуемых помещений не превышает установленные законами субъектов Российской Федерации предельные значения площади арендуемого имущества в отношении недвижимого имущества, находящегося в собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности;

4) арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

Согласно частям 2, 3, 4 статьи 9 Закона об особенностях отчуждения недвижимого имущества субъект малого или среднего предпринимательства, соответствующий установленным статьей 3 настоящего Федерального закона требованиям, по своей инициативе вправе направить в уполномоченный орган заявление о соответствии условиям отнесения к категории субъектов малого или среднего предпринимательства и о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, не включенного в утвержденный перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

При получении заявления уполномоченные органы обязаны обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества в двухмесячный срок с даты получения заявления; принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке; направить заявителю проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

В случае, если заявитель не соответствует установленным статьей 3 настоящего Федерального закона требованиям и (или) отчуждение арендуемого имущества, указанного в заявлении, в порядке реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества не допускается в соответствии с настоящим Федеральным законом или другими федеральными законами, уполномоченный орган в тридцатидневный срок с даты получения этого заявления возвращает его арендатору с указанием причины отказа в приобретении арендуемого имущества.

В соответствии с абзацем 2 пункта 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» суд может признать наличие у арендатора права на приобретение и в том случае, если после опубликования Закона субъектом Российской Федерации или органом местного самоуправления были совершены иные действия, имеющие своей целью исключительно воспрепятствование реализации субъектами малого или среднего предпринимательства права на приобретение (например, имущество, являющееся объектом договора аренды, было внесено в уставный капитал хозяйственного общества или передано унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, включено в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» перечень государственного или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого и среднего предпринимательства).

Таким образом, субъекты малого и среднего предпринимательства при возмездном отчуждении арендуемого недвижимого имущества из государственной собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества при условии, что арендуемое недвижимое имущество находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение двух и более лет до дня вступления в силу Закона об особенностях отчуждения недвижимого имущества в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества и арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

Материалами дела установлено, что  общество занимает указанное помещение с 2001 года, факт аренды помещения площадью не менее 295, 8 кв.м. в течение двух и более лет до дня вступления в силу Федерального закона № 159-ФЗ от 22.07.2008 подтверждается договором аренды № 5069 от 27.06.2001, дополнениями и изменениями к нему за период с 2001года по 2010 год, требование, установленное пунктом 1 части 1 статьи 3 Закона соблюдено.

Следовательно, Департамент не имел правовых оснований для отказа в удовлетворении заявления общества о предоставлении преимущественного права на выкуп арендованного имущества. При таких обстоятельствах, изложенный в уведомлении Департамента от 15.10.2010 отказ в реализации преимущественного права на выкуп арендуемого помещения не соответствует законодательству, нарушает права и законные интересы общества.

Довод апелляционной жалобы о том, что арендованное имущество не могло находиться в течение двух лет до вступления в силу Федерального закона №159-ФЗ (05 августа 2008 года) у общества с ограниченной ответственностью «ГАЛЕРЕЯ», поскольку в указанный период общество с ограниченной ответственностью  «ГАЛЕРЕЯ» не существовало (зарегистрировано 13 января 2010) опровергается материалами дела в связи с тем, что в двухлетний срок временного владения и (или) пользования недвижимым имуществом, определенный пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», включается также срок владения и (или) пользования недвижимым имуществом прежним арендатором, при условии, что он соответствует критериям малого или среднего предпринимательства.

Доводы апелляционной жалобы о том, что, общество с ограниченной ответственностью   «ГАЛЕРЕЯ» создано путем выделения из общества с ограниченной ответственностью  «Первая электрическая компания», не соответствует фактическим обстоятельствам, указанным в учредительных документах и что общество с ограниченной ответственностью «ГАЛЕРЕЯ» не может являться правопреемником общества с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания», поскольку учредителем истца является Шапошникова Т.В., которая не являлась участником общества с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания», участник общества с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания» Шапошников А.В. и само общество с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания» не утверждали Устав вновь созданного общества с ограниченной ответственностью  «ГАЛЕРЕЯ», а также не вносили средств в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью «ГАЛЕРЕЯ» и что уставный капитал общества с ограниченной ответственностью «ГАЛЕРЕЯ» не мог быть сформирован за счет средств третьего лица Шапошниковой Т.В. не подтверждается материалами дела и не основан на нормах права  по следующим основаниям.

Деятельность общества с ограниченной ответственностью регламентирует Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», который определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Нормы статей 51 - 56 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» регулируют отношения, возникающие при добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью (то есть реорганизации, осуществляемой по решению общего собрания участников - подпункт 11 пункта 2 статьи 33 Закона).

Согласно пункту 8 статьи 37 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение о добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается только его участниками.

Правопреемство при реорганизации общества с ограниченной ответственностью регулируется также статьями 52 - 56 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Реорганизация общества (кроме реорганизации в форме присоединения) является также способом создания общества с ограниченной ответственностью наряду с его учреждением вновь.

Пункт 2 статьи 55 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» определяет перечень вопросов, выносимых на решение общего собрания участников реорганизуемого в форме выделения общества. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества.

Создание общества в результате реорганизации в форме выделения это один из способов учреждения общества, который предусмотрен действующим законодательством наряду с другими формами учреждения общества (слияния, учреждения и т.д.). При создании нового общества необходимо руководствоваться статьей 9, 14-16 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые гласят, что именно учредитель (участник) общества обязан формировать уставный капитал вновь создаваемого (учреждаемого) Общества и обязан оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом.

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме выделения, согласно пункту 4 статьи 16 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

Из материалов дела следует, что общество с ограниченной ответственностью «ГАЛЕРЕЯ»  зарегистрировано 13.01.2010.

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания» не оспорена в установленном законом порядке заинтересованными лицами.

Прежний арендатор спорного имущества  - общество с ограниченной ответственностью «Первая электрическая компания» (общество с ограниченной ответственностью «Волна 2001») соответствовал критериям малого или среднего предпринимательства,