Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.05.2011 по делу n А33-15987/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

76-ПД, от 12.01.2009 № 03-ПД/411, от 17.04.2009 № 40-ПД производились работы на объекте «Красноярская филармония» (генподрядчиком являлось ОАО «Агат»), по договору от 01.07.2007 б/н  выполнялись работы на объекте «Строительство жилого дома по адресу:   г. Железногорск, ул. Октябрьская, 4» (заказчиком являлось ООО «Флагман-строй»), по договору  от 26.12.2007 № 3 выполнялись работы на объекте: «Строительство пристройки к административному зданию в п.г.т. Емельяново, ул. 2-х борцов, 21 «В» (в качестве заказчика выступало Государственное учреждение при Управлении Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю «Информационно-аналитический центр»), по договору от 10.09.2008 № 90 выполнялись работы на объекте: «Железногорская ТЭЦ» (генподрядчиком являлось  ООО «Сиблесстройинвест»), по договору от 03.04.2009 № 76/09 выполнялись работы на объекте: «Железногорская ТЭЦ» (генподрядчиком являлось ООО «СибстройЭнергоМонтаж»), по договорам от 28.08.2007 № 026-087-178/07, от 12.08.2008 № 026-087-07/08 выполнялись работы на объекте: «ТРК «Детский Мир» (генподрядчик - ООО «Галс-Строй»), по договору  от 24.04.2007   № 155П, заключенному с ООО «Коммунальные технологии и строительство» выполнялись работы на объекте: «Реконструкция производственно-административного здания по адресу: г. Красноярск, ул. Аэровокзальная, 9 «а».

В подтверждение обоснованности расходов при исчислении налога на прибыль и вычетов сумм налога на добавленную стоимость ссылается на выполнение части работ обществами «Аркада», «Промторг», «КрасСтрой», «Технология».

Заявитель указывает, что обществом «Аркада» по договору от 25.09.2008 были выполнены работы на объекте «Строительство жилого дома по адресу: г. Железногорск,                                         ул. Октябрьская, 4», по договору от 22.09.2008 выполнены работы на объекте: «Строительство пристройки к административному зданию в п.г.т. Емельяново, ул. 2-х борцов, 21 «В», по договору от 03.10.2008 выполнены работы на объекте: «Реконструкция Красноярской филармонии».

В подтверждение выполнения работ обществом «Аркада» налогоплательщиком также представлены счета-фактуры, справки о  стоимости выполненных работ, акты о приемке выполненных работ,  платежные поручения о перечислении денежных средств за выполненные субподрядные работы.

Для оценки реальности совершения хозяйственных операций между заявителем и обществом «Аркада» налоговым органом проведены контрольные мероприятия в отношении названного контрагента, в ходе которых установлены следующие обстоятельства.

По информации Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю  (письмо от 30.03.2010 №06-09/2/08061) в период взаимоотношений с заявителем руководителем общества «Аркада» являлась Скрипальщикова Ольга Сергеевна. Общество «Аркада» по 14.01.2009 состояло на учете в Инспекции ФНС России по Центральному району г.Красноярска, по информации которой (письма  от 12.04.2010 №2.14-34/05912, от 17.06.2010 №2.14-13/09659) за шесть месяцев 2008 года данная организация представила налоговую отчетность по налогу на прибыль с «нулевыми» показателями, по налогу на добавленную стоимость за второй и третий кварталы 2008 года при значительной налоговой базе (27 638 897 рублей и 32 874 251 рубль) суммы налога к уплате исчислены в минимальных размерах, декларации по ЕСН представлены с «нулевыми» показателями,  по юридическому адресу не находится и никогда не находилась (протокол осмотра от 05.03.2009 №025,  показания допрошенного в качестве свидетеля Горшенина С.А. - руководителя   ООО «Пищепромсервис», являющегося  собственником здания по адресу: г.Красноярск,  ул. Дзержинского,26), сведения о наличии имущества, транспортных средств отсутствуют. По информации Инспекции ФНС России по       Октябрьскому району г.Барнаула, в которой общество «Аркада» стоит на учете с  14.01.2009 (письмо от 22.04.2010 №16-31/02997), аналогичны сведения о налоговой отчетности за полугодие 2008 года по налогу на прибыль, за третий квартал 2008 года по налогу на добавленную стоимость, численность работников 0 человек, по юридическому адресу общество «Аркада» не находится (протокол осмотра (обследования) от 26.11.2009, письмо ЗАО фирма «Аякс», являющегося собственником здания по адресу: г.Барнаул, ул. Пионеров, 13 «а»).

Из ответа УГИБДД УВД г.Красноярска от 24.04.2010 №38/Р-3797  следует, что информация о регистрации транспортных средств за обществом «Аркада» отсутствует.

Согласно показаниям Скрипальщиковой О.С. руководителем и учредителем общества «Аркада» она являлась формально, организацию  зарегистрировала по просьбе знакомого; руководство организацией  не осуществляла, решений и действий от имени организации не принимала и не совершала; договоры, локальные сметные расчеты, счета-фактуры, справки о стоимости выполненных работ  и акты приемки выполненных работ по взаимоотношениям с заявителем не подписывала; доверенности не выдавала; где находится печать не знает (протокол допроса от 20.05.2010 №149).

Из анализа выписки движения денежных средств по расчетному счету общества «Аркада», открытому в Восточно-Сибирском филиале  ОАО АКБ «Росбанк» следует, что за период с 01.07.2008 по 31.12.2008 не производились операции по расходованию денежных средств на оплату складских, офисных помещений, коммунальных услуг, аренду транспортных средств, инвентаря, оборудования, на выплату заработной платы, за строительные работы и наем рабочей силы.

Согласно приговору от 15.12.2009 Федерального суда Октябрьского района г.Красноярска по обвинению Дроздецкого Д.В. по части 1  и пункту «б» части 2 статьи 171 Уголовного кодекса Российской Федерации названное лицо создало общество «Аркада» с целью незаконного извлечения прибыли в виде вознаграждения за транзит денежных средств через расчетный счет данной организации.

Также налогоплательщик указывает, что обществом «ПромТорг» по договору  от 22.05.2007 № 05-БС-07 выполнены работы на объекте: «Реконструкция производственно-административного здания по адресу: г. Красноярск, ул. Аэровокзальная, 9 «а», по договору от 12.12.2007 № 05-БС-18 выполнены работы на объекте: «Реконструкция Красноярской филармонии», а также отгружены строительные материалы.

В подтверждение выполнения работ и поставки материалов обществом «ПромТорг» налогоплательщиком также представлены счета-фактуры, справки о  стоимости выполненных работ, акты о приемке выполненных работ, товарные накладные, платежные поручения о перечислении денежных средств за выполненные работы и поставленные товары.

По информации Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю  (письма от 29.12.2009 №06-09/2/33976, от 16.04.2010 №06-09/2/09939) до 01.10.2007 руководителем общества «ПромТорг» являлся Кузьмин П.Г., с 01.10.2007 –                Экасов М.В., с 18.08.2008 названное общество находится в процедуре ликвидации. Согласно писем Инспекции ФНС России по Центральному району г.Красноярска от 28.09.2009                     №14-34/14898 и от 09.07.2010 №2.1-10д/10770 среднесписочная численность общества «ПромТорг»  составляет 1 человек, информация о нахождении на балансе организации основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств отсутствует.

Из ответов УГИБДД УВД г.Красноярска от 04.08.2010 №38/р-6041 и №38/р-6046  следует, что информация о регистрации транспортных средств за обществом «ПромТорг» отсутствует.

Из показаний свидетеля Кузьмина П.Г. (протоколы допроса от 22.07.2009, 10.09.2009, 15.03.2010) следует, что общество «ПромТорг» зарегистрировано им по предложению знакомого Митина Константина, отношения к деятельности названного общества не имеет, документы по финансово-хозяйственной деятельности, бухгалтерскую и налоговую отчетность не подписывал. Также свидетель Кузьмин П.Г. пояснил, что снимал денежные средства с банковского  счета общества «ПромТорг» с целью их обналичивания, о хозяйственной деятельности с заявителем ему ничего не известно.

Согласно показаниям свидетеля Экасова М.В. (протокол допроса от 15.07.2009 №7) директором общества «ПромТорг»  он не работал, договоры, счета-фактуры, товарные накладные не подписывал, поступающие на счет денежные средства он снимал и передавал Митину К.Н..

По юридическому адресу общество «ПромТорг» не находится и не находилось  (протокол осмотра от 15.01.2010, показания допрошенного в качестве свидетеля Гречкина В.А. - руководителя СКТБ «Наука» КНЦ СО РАН, являющегося  собственником здания по адресу: г.Красноярск, пр. Мира, 53).

Из анализа выписки движения денежных средств по расчетным счетам  общества «ПромТорг», открытым в АКБ «Енисей» и ОАО «Уралсиб» следует, что движение денежных средств носит транзитный характер, поступившие денежные средства направлялись на покупку векселей или лицевые счета физических лиц, не производились операции по расходованию денежных средств на оплату складских, офисных помещений, коммунальных услуг, аренду транспортных средств, инвентаря, оборудования, на выплату заработной платы, за наем рабочей силы.

Заявитель указывает, что обществом «КрасСтрой» по договорам от 25.07.2008, от 24.07.2008, от 20.12.2007 выполнены работы на объекте: «Реконструкция Красноярской филармонии»), по договору от 01.07.2008 выполнены работы на объекте: «ТРК «Детский Мир», по договору от 11.02.2008 выполнены работы на объекте: «Строительство пристройки к административному зданию в п.г.т. Емельяново, ул. 2-х борцов, 21 «В».

В подтверждение выполнения работ обществом «КрасСтрой» налогоплательщиком также представлены счета-фактуры, справки о  стоимости выполненных работ, акты о приемке выполненных работ, платежные поручения о перечислении денежных средств за выполненные работы.

По информации Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю  (письмо от  16.04.2010 №06-09/2/09939) до 01.10.2007 руководителем общества «КрасСтрой» являлся Кузьмин П.Г., с 01.10.2007 – Экасов М.В., с 29.07.2008 – Сухоломкин А.С. Согласно письму Межрайонной инспекции ФНС России №22  по Красноярскому краю от 24.05.2010 №2.11-06/05817 среднесписочная численность общества «ПромТорг»  составляет 1 человек, информация об имуществе и  транспортных средствах отсутствует, по юридическому адресу данная организация не находилась и не находится (письмо от 27.04.2010 №24/Н/10 Федерального агентства по информационным технологиям ОАО «Красноярсксервис», являющегося собственником здания по адресу: г.Красноярск,  ул. 60 лет Октября, 109).

По информации Инспекции ФНС России по Центральному району г.Красноярска (письма  от 26.04.2010 №2.14-34/06796 и от 24.05.2010 №2.14-34/08443), за 2008 год данная организация представила налоговую отчетность по налогу на прибыль, согласно которой  при значительной выручке сумма налога к уплате исчислена в минимальных размерах, численность работников в представленной отчетности 1 человек, транспортные средства, имущество, здания, складские помещения отсутствуют,  по юридическому адресу не находится и никогда не находилась (письмо ЗАО «Ионесси», являющегося собственником здания по адресу: г.Красноярск, ул. Сурикова, 12).

Согласно показаниям свидетеля Экасова М.В. (протокол допроса от 21.05.2010 №150) директором общества «КрасСтрой»  он не работал, договоры, счета-фактуры, справки о стоимости выполненных работ и акты выполненных работ не подписывал, печати названной организации не имел, где находится офис общества «КрасСтрой» не знает.

Из анализа выписки движения денежных средств по расчетному счету  общества «КрасСтрой» в филиале «Транскредитбанк» в г.Красноярске  следует, что движение денежных средств носит транзитный характер, не производились операции по расходованию денежных средств на оплату складских, офисных помещений, коммунальных услуг, аренду транспортных средств, инвентаря, оборудования, на выплату заработной платы.

Счета-фактуры от 28.08.2008 №№Р0247 и Р0249 подписаны Суходолкиным А.С., а акты выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ от 29.08.2008 №№1 и 2 подписаны от имени руководителя общества «КрасСтрой» Экасова М.В., который в этот  период руководителем названной организации уже не являлся.

Заявитель указывает, что обществом «Технология»  по договору  от 22.04.2009 выполнены работы на объекте: «Реконструкция Красноярской филармонии», по договорам от 29.03.2009, от 24.04.2009, от 23.04.2009,от 21.04.2009, от 20.04.2009, от 30.03.2009, от 31.03.2009 выполнены общестроительные работы на Железногорской ТЭЦ, а также поставлено топливо.

В подтверждение выполнения работ обществом «Технология» налогоплательщиком также представлены счета-фактуры, справки о  стоимости выполненных работ, акты о приемке выполненных работ, товарные накладные, платежные поручения о перечислении денежных средств за выполненные работы и поставленное топливо.

По информации Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю  (письмо от  20.04.2010 №06-09/2/10104) руководителем общества «Технология» является Салоед Наталья Геннадьевна. Согласно письмам Межрайонной инспекции ФНС России №24 по Красноярскому краю от 17.05.2010 №2.11-19/06837, от 18.06.2010                           № 2.17-38/08439 последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена за  9 месяцев 2009 года, по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 год, при значительной выручке суммы налогов на прибыль и на добавленную стоимость исчислены в минимальных размерах; согласно отчетности по ЕСН и ОСП среднесписочная численность работников составляет                       1 человек; по юридическому адресу названная организация не находилась и не находится (протокол обследования от 25.08.2009 №575, письмо от 23.09.2009 №424  ООО «ПЖСК», являющегося собственником офисного здания по адресу: г.Красноярск, ул. 52 Квартал, 10 «А»).

Из показаний свидетеля Салоед Н.Г. (протоколы допроса от 12.04.2010, от 09.09.2010 №201) следует, что она руководителем общества «Технология» фактически не является, данную организацию зарегистрировала за вознаграждение, доверенности никому не выдавала, договоры, счета-фактуры, товарные накладные, формы КС-2 и КС-3 не подписывала, где находится общество «Технология», какая численность работников, имеется ли имущество она не знает, договоры с обществом «Сибстрой»  не заключала, топливо заявителю не поставляла.

Из анализа выписки движения денежных средств по расчетному счету  общества «Технология» в ФБ ФБК «Юниастум банк»  следует, что не производились операции по расходованию денежных средств на оплату складских, офисных помещений, коммунальных услуг, аренду транспортных средств, инвентаря, оборудования, на выплату заработной платы.

Суд апелляционной инстанции считает, что показания лиц, указанных в первичных документах в качестве руководителя контрагента общества, безусловно не подтверждают, что указанные лица не подписывали данные документы, однако их показания подлежат оценке в совокупности с иными доказательствами, свидетельствующими о невозможности совершения