Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«07» июня 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-19010/2009к9

Резолютивная часть постановления объявлена «31» мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «07» июня 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Радзиховской В.В.,

судей:  Магда О.В., Бабенко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем    Шкреба К.В.,

при участии:

от кредитора (ООО «Красноярская инвестиционная компания») - Николаенко А.М. – директора на основании решения единственного участника общества от 27.04.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу      конкурсного кредитора Мамедова Адат Мамед оглы

на определение  Арбитражного суда  Красноярского края

от «14» февраля 2011 года по делу № А33-19010/2009к9, принятое судьей Шевцовой Т.В.,

установил:

определением арбитражного суда Красноярского края  от 13.11.2009 принято заявление Мамедова Адата Мамет оглы о признании открытого акционерного общества «КЗК – Недвижимость» (ОГРН 10622610200007, ИНН 2261007396) банкротом.

Определением арбитражного суда от 06.05.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Сафарянов Рамиль Ягафарович.

В арбитражный суд поступило требование общества  ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» о включении 109 166 097 рублей 38 копеек в реестр требований кредиторов.

Определением арбитражного суда от 22.07.2010 требование ООО «Красноярская инвестиционная компания» (далее – кредитор) о включении в реестр требований кредиторов задолженности по соглашениям о новации от 01.11.2007, от 01.06.2007 в сумме 16 654 218 рублей 99 копеек выделено в отдельное производство (дело № А33-19010/2009к9).

Решением арбитражного   суда от 28.09.2010 ОАО «КЗК – Недвижимость» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство до 22.03.2011, конкурсным управляющим должника утвержден Сафарянов Рамиль Ягафарович.

Определением арбитражного суда от 14.02.2011 включено требование ООО «Красноярская инвестиционная компания» в размере 16 654 218 рублей 99 копеек в третью очередь (основной долг) реестра требований кредиторов ОАО «КЗК-Недвижимость»

Не согласившись с данным судебным актом, конкурсный кредитор Мамедов Адат Мамед оглы  обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда от 14.02.2011 и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- в рассматриваемой ситуации соглашения о новации между должником и кредитором были совершены с злоупотреблением предоставленных им гражданских прав (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации); соглашения о новациях заключены, а дополнительные соглашения к ним о продлении срока их действия подписаны с целью искусственного создания кредиторской задолженности должника перед кредитором;

- исходя из анализа выписок по расчетным счетам кредитора и должника, ООО «Красноярская инвестиционная компания» имело долг перед должником не только по договору №29/1КЗК-Р/15/1КИК об участии в долевом строительстве жилого дома (Мирошниченко Стасовой) от 01.07.2006, и по иным договорам долевого участия.

ООО «Красноярская инвестиционная компания» представило  письменный  отзыв на  апелляционную  жалобу, в  котором  отклонило доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит оставить в силе судебный акт, указывая на его законность и обоснованность.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктами 31, 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации произведена   замена судьи   Споткай Л.Е. на   судью Бабенко А.Н.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. Апелляционная  жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих  в  деле,  на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель  кредитора  отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Представитель кредитора  заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: доверенность на Дроздову Е.Б., копию простого векселя серии КН №003, копию простого векселя серии КН №001.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в целях в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, суд апелляционной инстанции определил ходатайство ООО «Красноярская инвестиционная компания» о приобщении дополнительных доказательств удовлетворить,  доверенность на Дроздову Е.Б.; копию  простого векселя серии: КН № 003; копию простого векселя серии: КН № 001 приобщить к материалам дела.

        Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

13.11.2006 между ОАО «КЗК - Недвижимость» (продавец) и ООО «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) заключен  договор купли-продажи векселей №63КЗК-Н/30КИК, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить стоимость двух простых процентных векселей со следующими реквизитами:

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН №  003, номинал 1856284 рубля 61 копейка, срок платежа - по предъявлении;      - векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН №  004, номинал 3143715 рублей 39 копеек, срок платежа - по предъявлении (пункт 1.1. договора).       Общая стоимость векселей, указанных в пункте 1.1. договора, составляет 5000000 рублей (пункт 2.1. договора).

Покупатель обязуется оплатить общую стоимость векселей по частям в течение 1 рабочего дня с момента предъявления каждого требования продавца с указанием размера очередного платежа (пункт 2.2. договора).

Согласно акту приема-передачи от 13.11.2006 ОАО «КЗК - Недвижимость» (продавец) передает, а ООО «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) принимает простой процентный вексель со следующими реквизитами: векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН № 003, дата составления 13.11.2006 номинал 1856284 рубля 61 копейка, срок платежа - по предъявлении.

Из содержания простого векселя от 13.11.2006 серии КН №003 следует, что ОАО «КЗК-Недвижимость» обязуется уплатить по векселю денежную сумму в размере 1856284 рубля 61 копейка непосредственно ООО «Красноярская инвестиционная компания» или по его приказу любому другому юридическому или физическому лицу, на вексельную сумму начисляются проценты в размере 19 процентов годовых, вексель подлежит оплате «по предъявлении».

Платежными поручениями, представленными в материалы дела, подтверждается факт частичной оплаты ООО «Красноярская инвестиционная компания» приобретенных векселей по договору купли-продажи векселей от 13.11.2006 №63КЗК-Н/30КИК в размере 4536410 рублей 12 копеек.

Между ООО «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) и ОАО «КЗК - Недвижимость» (заемщик) заключено соглашение о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК, согласно пункту 1 которого между сторонами на основании простого векселя серии КН №003 от 13.11.2006 существует процентное вексельное обязательство по уплате заемщиком непосредственно займодавцу денежной суммы в размере 1856284 рубля 61 копейка, а также процентов на вексельную сумму в размере 19 процентов годовых. Указанный вексель подлежит оплате в срок «по предъявлении» в течении 1 года со дня его составления. Дата составления векселя 13.11.2006.

В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик и займодавец договорились о прекращении вексельного обязательства, указанного в пункте 1 соглашения, и замене его заемным обязательством в размере 1856284 рубля 61 копейка.

Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа  в срок до 01.11.2008 года, а также единовременно уплатить проценты на нее в размере 19 процентов годовых (пункт 2 соглашения о новации от 01.11.2007).

Стороны договорились об отсрочке оплаты процентов, начисленных по вексельному обязательству, указанному в пункте 1 соглашения о новации: проценты, начисленные сумму вексельного обязательства до 01.11.2007, в сумме 341098 рублей 64 копейки подлежат возврату единовременно в срок до 01.11.2008 наряду с суммой заемного обязательства  и процентами, начисленными на нее с 01.11.2007, порядок уплаты которых предусмотрен в пункте 2 соглашения (пункт 3 соглашения о новации от 01.11.2007).

Дополнительным соглашением от 09.10.2008 к соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК срок возврата суммы займа и уплаты процентов продлен до 01.11.2009.       Дополнительными соглашениями от 30.10.2009, от 01.04.2010 к соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК срок возврата суммы займа продлен до 01.11.2010.       Актами сверки взаимных расчетов за период с 01.11.2007 по 05.05.2010 (по сумме займа и по процентам) определено, что задолженность должника по соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК перед кредитором по состоянию на 05.05.2010 составляет: 415693 рубля 55 копеек, где 80066 рублей 63 копейки - по возврату суммы займа, 335626 рублей 92 копейки - проценты за пользование суммой займа.

09.06.2006 между ОАО «КЗК - Недвижимость» (продавец) и ООО  «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) заключен договор купли-продажи векселей №001КН/13КИК/16, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить стоимость двух простых процентных векселей со следующими реквизитами:

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН № 001, номинал 9713500 рублей,  срок платежа - по предъявлении;

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН № 002, номинал 286500 рублей,  срок платежа - по предъявлении (пункт 1.1. договора).          Общая стоимость векселей, указанных в пункте 1.1. договора, составляет 10000000 рублей  (пункт 2.1. договора).

Покупатель обязуется оплатить общую стоимость векселей по частям в течение 1 рабочего дня с момента предъявления каждого требования продавца с указанием размера очередного платежа (пункт 2.2. договора).

Актом приема-передачи от 09.06.2006 ОАО «КЗК - Недвижимость» (продавец) передало, а ООО «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) приняло простой процентный вексель со следующими реквизитами:  векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых - 19, серия КН № 001, номинал 9713500 рублей  срок платежа - по предъявлении.

Из содержания простого векселя от 09.06.2006 серии КН №001 следует, что ОАО «КЗК-Недвижимость» обязуется уплатить по векселю денежную сумму в размере 9713500 рублей непосредственно ООО «Красноярская инвестиционная компания» или по его приказу любому другому юридическому или физическому лицу, на вексельную сумму начисляются проценты в размере 19 процентов годовых, вексель подлежит оплате «по предъявлении».        Платежными поручениями, расходными кассовыми ордерами и соглашением о проведении взаимозачета от 24.07.2006, представленными в материалы дела, подтверждается факт полной оплаты ООО «Красноярская инвестиционная компания» приобретенных векселей по договору купли-продажи векселей от 09.06.2006 №001КН/13КИК/16 в размере 10000000 рублей.

01.06.2007 между ООО «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) и открытым акционерным обществом «КЗК - Недвижимость» (заемщик) заключено  соглашение о новации №93/3КЗК-Н/35/1КИК.

Согласно пункту 1 данного соглашения между сторонами на основании простого векселя серии КН №001 от 09.06.2006 существует процентное вексельное обязательство по уплате заемщиком непосредственно займодавцу денежной суммы в размере 9713500 рублей, а также процентов на вексельную сумму в размере 19 процентов годовых. Указанный вексель подлежит оплате в срок «по предъявлении» в течении 1 года со дня его составления. Дата составления векселя 09.06.2006.

В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик и займодавец договорились о прекращении вексельного обязательства, указанного в пункте 1 соглашения, и замене его заемным обязательством в размере 9713500 рублей. Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа  в срок до 01.06.2008 года, а также единовременно уплатить проценты на нее в размере 19 процентов годовых (пункт 2 соглашения о новации от 01.06.2007).

Пункт 3 соглашения о новации от 01.06.2007 содержит условие об отсрочке оплаты процентов, начисленных по вексельному обязательству, указанному в пункте 1 соглашения о новации: проценты, начисленные сумму вексельного обязательства до 01.06.2007, в сумме 1805114 рублей 27 копеек подлежат возврату единовременно в срок до 01.06.2008 наряду с суммой заемного обязательства  и процентами, начисленными на нее с 01.06.2007, порядок уплаты которых предусмотрен в пункте 2 соглашения.

Дополнительным соглашением от 31.05.2008 к соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК срок возврата суммы займа и уплаты процентов продлен до 01.06.2009.       Дополнительными соглашениями от 31.05.2009, от 01.04.2010 к соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК срок возврата суммы займа и процентов за пользование суммой займа продлен до 01.06.2010.

Согласно акту приема-передачи от 01.06.2007 в связи с заключением 01.06.2007 между  сторонами  соглашения о новации вексельного обязательства в заемное ООО «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) возвращает ОАО «КЗК - Недвижимость» (заемщик) простой вексель КН №001 от 09.06.2006.

Согласно актам сверки взаимных расчетов за период с 01.06.2007 по 05.05.2010 (по сумме займа и по процентам) задолженность должника по соглашению о новации от  01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК перед кредитором по состоянию на 05.05.2010 составляет: 14092312 рублей 53 копейки, где 9085256 рублей 14 копеек - по возврату суммы займа, 5007056 рублей 39 копеек - проценты за пользование суммой займа.

Соглашением об оценке обстоятельств по делу