Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.07.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«14» июля 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-87/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «07» июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» июля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии: от истца - общества с ограниченной ответственностью «Служба заказчика»: Пургиной Т.П. - представителя по доверенности от  25.01.2011, Зиминой Е.В. – представителя по доверенности от  15.05.2011, Козина Е.Н. – директора на основании выписки из ЕГРЮЛ от 24.02.2011;

от ответчика - открытого акционерного общества «Енисейская ТГК (ТГК-13)»: Романовой Е.Ф. – представителя по доверенности от 30.07.2010 № 318,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Служба заказчика» (ИНН 2455025316, ОГРН 1062455016690),

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «21» апреля 2011 года по делу № А33-87/2011, принятое судьей Егоровым А.Л.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Служба Заказчика» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Енисейская ТГК (ТГК-13)» о взыскании 10 875 165 рублей 41 копеек - неосновательного обогащения.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21 апреля 2011 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец - общество с ограниченной ответственностью «Служба Заказчика» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 21 апреля 2011 года, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе истец указывает на то, что не согласен с выводами суда первой инстанции о неверном указании в расчете истца площади жилых помещений, неверном указании периода начисления платы за отопление, о правомерном включении ответчиком в оплату подогрева воды, ХОВ.

В обоснование правомерности применения в расчете меньшей площади, истец ссылается на: пункт 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307; Методику планирования, учета и калькулирования себестоимости услуг жилищно-коммунального хозяйства, утвержденную Постановлением Госстроя Российской Федерации от 12.10.2000 № 103; Инструкцию о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации, утвержденную Приказом Минземстроя Российской Федерации от 04.08.1998 № 37.

По мнению общества с ограниченной ответственностью «Служба Заказчика», норматив потребления коммунальных услуг 0,0214 Гкал./кв.м. утвержден решением Минусинской городской Думы № 13-115р от 26.12.2005 на отопительный период – 7,4 месяца, а не 12 месяцев, что подтверждается письмами администрации города Минусинска № 347-01-09 от 28.01.2011 и    № 5445-01-03 от 07.12.2010.

В обоснование неправомерности включения ответчиком в оплату подогрева воды и ХОВ, ссылается на то, что тариф горячей воды уже включает в себя стоимость химически очищенной воды и расходы на подогрев воды до определенной температуры.

Открытое акционерное общество «Енисейская ТГК (ТГК-13)» в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

- с учетом пункта 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 и пункта 1 статьи 39 Жилищного кодекса Российской Федерации, в расчет стоимости отопления подлежит включению общая площадь жилых домов, обслуживаемых истцом;

- довод истца об оплате отопления только в отопительный период – 7,4 месяца, является несостоятельным, так как решением Минусинской городской Думы № 13-115р от 26.12.2005 утвержден норматив для отопления – 0,0214 Гкал./кв.м. в месяц, без указания периода применения данного норматива, лишь в отопительный сезон - 7,4 месяцев;

- отопление и горячее водоснабжение относятся к коммунальным услугам. Ответчик не оказывает коммунальные услуги, а является продавцом тепловой энергии и теплоносителя. Включение в предмет договора энергоснабжения химически очищенной воды, не ущемляет права абонента и соответствует балансу интересов. Необходимость оплаты теплоносителя подтверждается судебной практикой.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Служба Заказчика» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно копий: письма от 06.06.2011 № 069-ГС; письма от 27.05.2011 № РА-2371; представления об устранении нарушений законодательства Минусинской межрайонной прокуратуры от 26.07.2010 № 794ж-2010; апелляционного решения Минусинского городского суда Красноярского края от 28.12.2010; протокола судебного заседания от 24.09.2010; письма от 09.06.2011 № 71-ГС; письма от 06.06.2011 № 069-ГС; письма от 27.05.2011 № РА-2371.

Согласно статье 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство, и суд признает эти причины уважительными.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, руководствуясь статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отказал в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дополнительных доказательств: письма от 06.06.2011                 № 069-ГС; письма от 27.05.2011 № РА-2371; представления об устранении нарушений законодательства Минусинской межрайонной прокуратуры от 26.07.2010 № 794ж-2010; апелляционного решения Минусинского городского суда Красноярского края от 28.12.2010; протокола судебного заседания от 24.09.2010; письма от 09.06.2011 № 71-ГС; письма от 06.06.2011 № 069-ГС; письма от 27.05.2011 № РА-2371 и вернул указанные документы истцу, так как заявитель не обосновал невозможность их представления при рассмотрении дела в суде первой инстанции и аналогичных ходатайств ранее не заявлял.

Лица, участвующие в деле поддержали доводы, изложенные в письменных пояснениях.

В подтверждение правильности указанной в расчете площади, истец сослался на справку Минусинского отделения фи­лиала ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» по Красноярскому краю №2423/2-0922 от 22.11.2010.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

01 ноября 2006 года между ОАО «Красноярская генерация» и ООО «Служба заказчика» заключен договор №9991 на теплоснабжение с протоколом  урегулирования разногласий и соглашений о внесении изменений в договор от 15.02.2007, от 04.06.2007, от 19.12.2007, от 17.09.2008, от 27.11.2008, от 17.08.2009, от 16.09.2009, от 03.11.2009, от 17.09.2010, от 19.01.2010).

01 октября 2005 года в единый государственный реестр юридических лиц инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска была внесена запись о создании ОАО «Красноярская генерация» путем реорганизации в форме выделения из ОАО «Красноярскэнергосбыт», ОАО «Красноярская генерация», «Красноярские магистральные сети», ОАО «Тываэнерго-Холдинг».

Протоколом № 3 внеочередного общего собрания кредиторов ОАО «Красноярская генерация» 18.08.2006 принято решение о реорганизации ОАО «Красноярская генерация» в форме присоединения к ОАО «Хакасская генерирующая компания».      ОАО «Хакасская генерирующая компания» переименовано в ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» 21.12.2006 (свидетельство серии 19  № 000641879).

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 31.12.2006 № 3967 ОАО «Красноярская генерация» прекратило свою деятельность в результате реорганизации в форме присоединения 31.12.2006 к ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (свидетельство серия 24 № 004352076).

В соответствии с пунктом 1.2 устава ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»  с момента внесения записи о прекращении деятельности ОАО «Красноярская генерация» ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»  является правопреемником по всем правам и обязанностям.

Предметом договора №9991 является подача энергоснабжающей организацией абоненту тепловой энергии, а также оплата абонентом принятой энергии, режим ее потребления, на условиях, определяемых договором, обеспечение абонентом условий безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей, исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

В приложении  №1 согласован ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии, в приложении №3 согласован расчет тепловой энергии на отопление, на горячее водоснабжение, расчет тепловых потерь.

Согласно пункту 3.1.1 энергоснабжающая организация обязалась отпускать тепловую энергию абоненту на объекты, указанные в приложении №3 соответствующего качества и в объемах, установленных договором (приложение №1).

Абонент обязан оплачивать фактическое потребление тепловой энергии на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и нормативные потери по трассе, находящейся на его балансе, в сроки, указанные в настоящем договоре (п.4.1.1).

Согласно пункту 5.1 договора учет количества отпущенной тепловой энергии производится по коммерческим приборам учета, установленным в соответствии с установленными нормами и требованиями, на объектах абоненту и допущенные в эксплуатацию представителем энергоснабжающей организации. При отсутствии коммерческих приборов учета, количество тепловой энергии в горячей воде определяется по приборам учета, установленным на теплоисточниках с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных потребителей, согласно Правилам учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раз.№5).

Абонент ежемесячно с 25 по 30 (31) число предоставляет  показания по коммерческим приборам учета тепловой энергии, подписанные уполномоченным лицом, в чьем ведении находятся узлы учета. Показания предоставляются в виде ежесуточного журнала и накопительных значений тепловой энергии и массы теплоносителя (п.5.3).

Расчетным периодом по договору является месяц. Платеж осуществляется абонентом 25 числа каждого текущего месяца в размере 40 % от потребления, рассчитанного энергоснабжающей организацией с учетом данных согласно Приложению №1, платежным поручением на расчетный счет ОАО «Красноярская генерация» по тарифам РЭК. Окончательный расчет до 5 числа месяца, следующего за расчетным за фактически принятое количество тепловой энергии, оплачивается абонентом в акцептном порядке на основании платежного требования, выставляемого энергоснабжающей организацией в банк с выставлением счета-фактуры.

Соглашением от 15.02.2007 изменено в том числе, содержание приложения №1,3.

Соглашением от 17.08.2009 пункт 2.1 принят в следующей редакции: энергоснабжающая организация обеспечивает ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии в горячей воде и химически очищенной воды исходя из наличия ресурсов и в соответствии с нагрузками в количестве: тепловая энергия 52397,55 Гкал, химически очищенная вода 251791,30 тн, максимальная присоединенная тепловая нагрузка составляет 15,203144 Гкал/час из них: на отопление 12,965737 Гкал/час при Тн.в. -40 С, на вентиляцию 0 Гкал/час, при Т.Н.в. - 40 С, на горячее водоснабжение 2,140713 (29,98223 Гкал/час (тн/час), тепловые потери 0,096705 Гкал/час на участке по актам разграничения балансовой принадлежности).

Соглашение вступает в силу в части изменения нагрузки на потери в теплосетях с 01.01.2009.

Соглашением от 17.09.2010 в абзац пункта 5.1 добавлены адреса жилых домов, на которых установлены приборы учета: жилой дом ул. Сафьяновых, 14, на вводе в подвальном помещении в 3,5 от внутренней стены.

Соглашениями от 15.02.2007, от 04.06.2007, от 19.12.2007, от 17.09.2008, от 27.11.2008, от 17.08.2009, от 16.09.2009, от 03.11.2009, от 17.09.2010, от 19.01.2010 вносились изменения в пункты 2,1, 9.1 договора.

Истец, ссылаясь на то, что ответчик неправомерно использует методики расчета платы за отопление и горячее водоснабжение, необоснованно предъявил к оплате 10 875 165 руб. за период с декабря 2007 года по ноябрь 2010 года, что и послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Ответчик иск не признал, пояснил, что расчет произведен в соответствии с законодательством, неосновательного обогащения не возникло. Ответчиком представлен расчет.

К материалам дела приобщены:  технический паспорт жилого дома №43 по ул. Абаканская (общая площадь жилого дома составляет 4369, 85 кв. м.), договор на теплоснабжение №9435 от 14.03.2005, заключенный с ИП Чащиным (61,6 кв.м), технический паспорт жилого дома №21 по ул. Народная (общая площадь жилого дома составляет 3134, 68 кв. м.), свидетельство о государственной регистрации права собственности на часть помещения по ул. Народной, 21, пом.77 ИП Ставпивской М.Г. (31,2 кв.м),  акта приема-передачи помещений, занимаемых в этом доме СБ РФ (75,2 кв.м), договор безвозмездного пользования муниципальным имуществом в доме по ул. Народная, 21 Обществом ВОИ (72, 54 кв.м.), договоры на теплоснабжение: №10075 от 30.07.2007 с местной организацией общероссийской общественной организацией «Всероссийское общество инвалидов» (ВОИ) г. Минусинска, договор №10066 от 27.06.2007 заключенный с Ставпивской М.Г.,  договор №9145 от 06.08.2004 заключенный с Акционерным коммерческим сберегательным банком РФ, договор №9941 от 03.11.2006 заключенный с Тетериным А.А., технический паспорт жилого дома №19 по ул. Тимирязева общая площадь жилого дома составляет 16652, 4 кв. м. с учетом помещений, занимаемых в этом доме ИП Тетериным А.А. (49, 8 кв.м).

Исследовав представленные