Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.08.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу частей 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд первой инстанции, оценив спорные акты о безучетном потреблении, пришел к выводу о их достоверности и правомерности сведений, содержащихся в них, в связи с тем, что в оспариваемых актах указаны все сведения, которые пунктом 152 Правил определены как обязательные, а также учитывая то, что отказ потребителей от подписания актов о факте безучетного потребления удостоверен двумя свидетелями, что также соответствует требованиям Правил № 530.

С указанными выводами суда первой инстанции согласиться нельзя, поскольку в нарушении требований статьи 71 АПК РФ суд не дал оценки каждому акту, не исследовал сведения, изложенные в каждом акте, в том числе и по периоду определения объема бездоговорного потребления и соответственно суммы, начисленной за потребленный безучетный объем электроэнергии.

В соответствии с пунктами 151 и 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В случае выявления фактов безучетного потребления электрической энергии составляется акт о ее неучтенном потреблении, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Согласно пункту 155 Правил № 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящих Правил. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Правилами, определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии могут быть предусмотрены иные способы расчета объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

В соответствии с абзацем 2 пункта 156 Правил № 530 стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства, с использованием которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность фиксируются двусторонним актом.

Таким образом, в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в подтверждение обоснованности заявленных требований сетевая компания должна доказать факт и размер безучетного потребления электрической энергии, в том числе правильно определив период, за который определяется объем безучетного потребления электрической энергии.

В силу части 2 статьи 158 Правил № 530 сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 30.12.2009 предусмотрено иное, а именно сетевая организация согласно пункту 4 Приложения №7 «Регламент взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении» осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в год ( т.5, л.д.34, 131, 157, 165).

Таким образом, с учетом требований пунктов 155, 158 Правил № 530 период для определения объема необходимо определять за весь период с даты предыдущей контрольной проверки  либо, если указанная проверка не была проведена с даты, не позднее которой она должна быть проведена, т.е. с учетом условий договора о периодичности проверок - 1 раз в год.

Вместе с тем, сетевая компания определяла период для начисления объема безучетного потребления без учета указанных требований законодательства и условий договора по периодичности проверок, а именно, за три года. Каких-либо доказательств невозможности проведения проверок в соответствии с условиями договора и отсутствия вины сетевой организации ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции не представлено.

Неправильное определение периода повлекло излишнее начисление объема безучетного потребления и соответственно неправильное определение стоимости электрической энергии.

Указанные обстоятельства судом первой инстанции не учтены, при вынесении обжалуемого решения  суд не установил юридически значимых обстоятельств, имеющих значение для дела, что в результате привело к принятию неправильного решения по делу, повлекло ошибку в расчетах как суммы, подлежащей оплате за оказанные услуги, так  и суммы, подлежащей уплате в счет компенсации потерь.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводами  ОАО «Красноярскэнергосбыт» о том, что все акты по указанной причине не могут быть признаны допустимыми доказательствами по следующим основаниям.

Согласно пункту 153 Правил № 530 расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

На основании указанных актов возможно расчетным путем определить как объем бездоговорного потребления, так и его стоимость, при этом правильно определить период для начисления с учетом требований законодательства и условий договора по периодичности проведения проверок. Энергосбытовая организация, равно как и сетевая компания, не лишены возможности на основании актов произвести иной расчет в соответствии с условиями договора.

В суде апелляционной инстанции представитель сетевой организации также подтвердил, что период для начисления безучетного потребления осуществлен его работниками без учета условий договора, в актах указаны неверные сведения по объему и стоимости электрической энергии.

ОАО «Красноярскэнергосбыт» расчетным путем определил объем и стоимость безучетного потребления на основании спорных актов, определив период для начисления объемов и стоимости электрической энергии, использовав в расчете периодичность, установленную договором – 1 раз в год, подробные расчеты представлены в суд апелляционной инстанции.

Представитель сетевой компании в суде апелляционной инстанции подтвердила, что арифметика расчетов с примененными величинами не оспаривается, расчеты истцом составлены верно.

Суд апелляционной инстанции, проверив расчеты истца и исследовав спорные акты, установил, что по актам №Е-1-118 от 25.01.2010 (потребитель СНТ «Вита»), № Е-2-166 от 16.02.2010 ( С/0 Октябрьский»),  № 55-76 БУ от 09.02.2010 (потребитель МУЗ ГДКБ №1), №С1/Т-8-50 от 02.02.2010 (ИП Тагиев Б.Г.о), № 113-81 БУ от 11.03.2010 (ООО «Новая жизнь»), № 54-3-15 от 05.03.2010 «Кооператив гаражей «Л-18»), № Е-2-163 от 08.02.2010 (СПК Гелиос-4), № Е-2-162 от 17.02.2010 (СНТ «Аграрник»), №Е-2-194 от 16.03.2010 (СНТ «Ветеран-4»), № Е-2-165 от 17.02.2010 (СНТ «Алая гвоздика»), № Е-2-270 от 26.05.2010 (СНТ «Стойкость»), № Е-2-268 от 26.05.2010, № Е-2-267 от 26.05.2010 (СНТ «Электрон»), № Е-2-290 от 11.06.2010 (СНТ «Аленушка») истец произвел расчет за весь период с учетом периодичности проведения проверок, либо с даты последней проверки, правильно установил начало периода исчисления безучетного потребления  электрической энергии. Истец при расчете правильно исходил из зафиксированной в актах мощности, количества часов работы и установленного тарифа.

Сумма, рассчитанная по спорным актам, составила 852 664 руб. 99 коп.

Указанная сумма подлежит включению в сумму задолженности за услуги по передаче электрической энергии.

При этом доводы истца о том, что в актах сетевой организации отсутствует деление нагрузки на силовую и осветительную, что не соответствует фактической работе режимных нагрузочных устройств в СНТ, не могут быть признаны обоснованными и расценены как основание для признания актов недостоверными доказательствами. Из пояснений сторон и переписки сторон следует, что возврат актов на доработку был произведен, исходя из предположения ОАО «Красноярскэнергосбыт», что в СНТ есть еще отопительная и осветительная нагрузка. Каких-либо обоснованных контррасчетов, а также данных по иным нагрузкам с документальным обоснованием в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса истцом не представлено.

В отношении ГДБУЗ Красноярский краевой психоневрологический диспансер, истец пояснил, что спора нет, объем полностью включен в услугу за передачу электрической энергии. В отношении ФГОУ ВПО «СФУ» стороны пояснили, что спора также нет.

В отношении СНТ «Солнечная поляна», СНТ «Вега» объем полностью включен для расчетов компенсации потерь, поскольку в актах отсутствуют сведения о представителях потребителя.

Как следует из акта № Е-2-164 от 17.02.2010 (СНТ «Вега»), из акта № Е-2-230 от 16.04.2010 (СНТ «Солнечная поляна»),  в графе «представитель потребителя» стоит прочерк, графа не заполнена.

Вместе с тем, в соответствии с частью 2 пункта 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

При этом в силу части 1 пункта 152 указанных Правил, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться не только данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, но и объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Таким образом, исходя из указанных требований законодательства, если потребителем является юридическое лицо, то в акте  в обязательном порядке должны содержаться сведения о представителе, проверка проводится в присутствии представителя юридического лица.

Из указанных актов следует, что проверка проведена и акт составлен в отсутствие представителей СНТ «Солнечная поляна» и СНТ «Вега», доказательства уведомления СНТ о предстоящих проверках также не представлены.

В силу пункта 152 Правил № 530 доказательством безучетного потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электроэнергии, при составлении которого должен присутствовать потребитель, в данном случае представитель (поскольку потребителем является юридическое лицо). Такие акты в отношении указанных СНТ сетевая организация не представила.

Поскольку акты № Е-2-164 от 17.02.2010,  № Е-2-230 от 16.04.2010 составлены с нарушением пункта 152 Правил № 530, то суд первой инстанции необоснованно принял их в качестве надлежащего и допустимого доказательства, подтверждающего факт неучтенного потребления электроэнергии.

Выводы суда первой инстанции о том, что акты являются допустимыми доказательствами со ссылкой на наличие в актах подписей двух свидетелей, не могут быть признаны обоснованными, поскольку согласно пункту 152 правил №530 незаинтересованные лица фиксируют отказ представителя от подписания акта, либо отказ от присутствия представителя потребителя, но не проведение проверки. В данном случае при отсутствии в акте каких-либо сведений о представителе, невозможно сделать вывод о том, что незаинтересованные лица фиксировали отказ от получения акта или отказ от присутствия при его составлении какого-либо представителя потребителя.

С учетом изложенного, расчеты истца (по встречному иску) признаются судом апелляционной инстанции обоснованными.

Не оспаривая арифметику расчетов и достоверность величин, используемых при