Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.08.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» августа  2011г.

Дело №

г. Красноярск

А33-17891/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «29» августа  2011года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» августа  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ООО «Татнефть-АЗС-Сибирь» (истца): Черепахиной Г.В.- представителя по доверенности от 14.11.2010,

от ЗАО «Башкирнефтепродукт – Красноярск» (ответчика): Кирпичевой С.Ф. – представителя по доверенности  от 20.11.2009,

рассмотрев апелляционную жалобу ответчика - закрытого акционерного общества «Башкирнефтепродукт-Красноярск»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «30» мая 2011 года по делу № А33-17891/2009, принятое судьей Шишкиной И.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Татнефть-АЗС-Сибирь» (далее – истец, ООО «Татнефть-АЗС-Сибирь», ОГРН 1074205021681) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к закрытому акционерному обществу «Башкирнефтепродукт - Красноярск» (далее - ответчик, ЗАО  «Башкирнефтепродукт - Красноярск», ОГРН 1022402307180, ИНН 2464044918)  о взыскании 34 056 047,45 рублей убытков, 1 464 385,13 рублей долга, 307 273,29 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением от 11.08.2010 к производству суда для рассмотрения совместно с первоначальным иском принято встречное исковое заявление,  уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к закрытому акционерному обществу  «Башкирнефтепродукт - Красноярск» о взыскании 1 136 609 долга по оплате комиссионного вознаграждения, 740 915,06 рублей долга по возмещению затрат по переработке комиссионного товара, 317 967,03 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами по 25.05.2011, а также проценты за пользование чужими денежными средствами по день фактической уплаты долга.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2011 года первоначальный иск удовлетворен в сумме 35 827 705 рублей 87 копеек, из которых 34 056 047 рублей 45 копеек убытков, 1 464 385 рублей 13 копеек долга, 307 273 рублей 29 копеек процентов.

Встречный иск удовлетворен частично,  в сумме 2 195 491 рублей, из которых 1 877 524 рублей 44 копеек долга, 317 966 рублей 56 копеек процентов. В остальной части процентов отказано, в удовлетворении требований о взыскании процентов по день фактической уплаты долга отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2011 года  отменить в части  удовлетворения первоначального иска, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то что, суд не рассмотрел заявленные по существу требования истца, а рассмотрел новые требования, сформированные  истцом в ходе судебного разбирательства. Таким образом, суд не рассмотрел первоначальные исковые требования.  Решение в части встречного иска ответчиком не обжалуется.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Татнефть-АЗС-Сибирь» против доводов заявителя возразило, указав на их необоснованность. Просило решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая  2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 29 августа  2011 года.

Представитель ответчика, истца в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, соответственно.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Третьим арбитражным апелляционным судом в обжалуемой части в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела между ООО «Татнефть-АЗС-Сибирь» (комитент) и ООО «Башкирнефтепродукт- Красноярск» (комиссионер) заключен договор комиссии № 2 ДК от 22.05.2008, по условиям которого комиссионер обязуется от своего имени, по поручению и за счет комитента осуществлять реализацию нефтепродуктов (товар) клиентам с нефтебаз, арендованных и собственных автозаправочных станций, оптов и в розницу, нести ответственность за сохранность товара, переданного ему комитентом, а также исполнять комиссионные поручения в соответствии с условиями настоящего договора, дополнительными соглашениями, соответствующими протоколами.

Перечень комиссионных поручений и условия, на которых они используются, объем, номенклатура, цена реализации товара, сроки передачи товара, а также порядок расчетов между комитентом и комиссионером, включая размер вознаграждения комиссионера, устанавливаются протоколами и дополнительными соглашениями, которые являются неотъемлемой часть договора  (пункт 1.1 договора).

Комиссионер обязуется производить реализацию товара в соответствии с ценами. согласованными сторонами на каждый плановый период в протоколах; в течение срока действия договора информировать комитента по всем вопросам, относящимся к предмету договора и исполнению обязательств по нему, а также представлять комитенту ежемесячный отчет не позднее 30 числа месяца следующего за отчетным;  ежемесячный отчет отражает количество проданного товара по ценам, согласованным с комитентом и является неотъемлемой частью настоящего договора; при оптовой реализации заключать договора поставки с покупателями на условиях 100 % предоплаты или на условиях, согласованных с комитентом; перечислять комитенту денежные средства, полученные от реализации товара (раздел 2 договора).

Комитент обязан поставить для реализации на внутреннем рынке товар; принять от комиссионера все исполненное по поручению; в течение 3-х дней после представления комиссионером отчета об исполнении поручений утвердить отчет, либо представить комиссионеру мотивированный отказ от утверждения отчета. В случае не направления мотивированного отказа в установленный срок отчет считается принятым; выплачивать комиссионеру вознаграждение в порядке, предусмотренном разделом 5 договора; помимо выплаты комиссионного вознаграждения возместить комиссионеру документально подтвержденные необходимые расходы на исполнение комиссионного поручения, согласованные сторонами в письменном виде, если они не оплачены третьим лицами; ежемесячно выставлять счета-фактуры на реализованные товары (раздел 3 договора).

За фактически реализованный товар обязательство комиссионера по реализации считается выполненным с момента утверждения комитентом отчета комиссионера (пункт 4.1 договора).

Денежные средства, фактически поступившие от реализации товара, перечисляются на расчетный счет комитента (пункт 5.1 договора).

За оказанные комиссионером услуги по оптовой и розничной реализации товара, комитент обязуется оплатить денежными средствами комиссионное вознаграждение, которое согласовывается сторонами ежемесячно в соответствующем протоколе и дополнительном соглашении к настоящему договору (пункт 5.2 договора).

Комитент возмещает комиссионеру следующие расходы:

- при розничной реализации – затраты по доставке до АЗС привлеченным транспортом, затраты по аренде АЗС при условии подтверждения комиссионером этих затрат соответствующими первичными документами;

- при оптовой реализации – затраты по приему товара железнодорожным транспортом и хранению на промежуточном складе, затраты по доставке автомобильным транспортом до места основного хранения, затраты по хранению на складе основного хранения (пункты 5.3, 5.3.1, 5.3.2 договора).

Претензионный порядок рассмотрения споров обязателен. Срок рассмотрения претензий, если иное не оговорено настоящим договором, составляет 30 календарных дней (пункт 6.1 договора).

Между сторонами подписаны следующие дополнительные соглашения с протоколами согласования ассортимента, цен  и объемов нефтепродуктов по дополнительным соглашениям, актами приема-передачи нефтепродуктов:

- дополнительное соглашение № 1 от 22.05.2008, протокол от 02.07.2008, акт приема-передачи от 04.06.2008:

- дополнительное соглашение № 2 от 29.05.2008, протокол № 2 от 02.07.2008, акт приема-передачи от 02.06.2008;

- дополнительное соглашение № 3 от 10.06.2008, протокол № 3 от 02.07.2008, акт приема-передачи от 10.07.2008;

- дополнительное соглашение № 4 от 18.06.2008, протокол от 02.07.2008, акт приема-передачи от 21.06.2008;

- дополнительное соглашение № 5 от 20.06.2008, протокол № 5 от 02.07.2008, акт приема-передачи от 26.06.2008;

- дополнительное соглашение № 1/М/08 от 12.09.2008, протокол от 22.09.2008, акт приема-передачи от 30.09.2008;

- дополнительное соглашение № 2/М/08 от 15.10.2008, протокол № 2/М от 220.10.2008, акт приема-передачи от18.10.2008;

- дополнительное соглашение № 6 от 20.06.2008, протокол от 02.07.2008, акт приема-передачи от 26.06.2008;

- дополнительное соглашение № 7 от 10.07.2008, протокол от 12.07.2008, акт приема-передачи от 12.07.2008;

- дополнительное соглашение № 8 от 10.07.2008, протокол от 12.07.2008, акт приема-передачи от 12.07.2008;

- дополнительное соглашение № 9 от 10.07.2008, протокол № 9 от 20.07.2008, акт приема-передачи от 20.07.2008;

- дополнительное соглашение № 10 от 23.07.2008, протокол от 23.07.2008, акт приема-передачи от 23.07.2008;

- дополнительное соглашение № 11 от 24.07.2008, протокол № 11 от 24.07.2008, протокол № 11-1 от 01.11.2008, акт приема-передачи от 24.07.2008;

- дополнительное соглашение № 12 от 11.08.2008, протокол № 12 от 11.08.2008, акт приема-передачи от 25.08.2008;

- дополнительное соглашение № 13 от 08.09.2008, протокол № 14-1 от 08.09.2008, акт приема-передачи от 08.09.2008;

- дополнительное соглашение № 14 от 25.09.2008, протокол № 14 от 25.09.2008, акт приема-передачи от 25.09.2008;

- дополнительное соглашение № 15 от 01.10.2008, протокол № 15-1 от 01.10.2008, акт приема-передачи от 01.10.2008;

- дополнительное соглашение № 16 от 27.09.2008, протокол № 16-1 от 27.09.2008, акт приема-передачи от 27.09.2008;

- дополнительное соглашение № 17 от 05.10.2008, протокол № 17 от 05.10.2008, акт приема-передачи от 05.10.2008;

- дополнительное соглашение № 18 от 07.10.2008, протокол № 18-1 от 07.10.2008, акт приема-передачи от 07.10.2008;

- дополнительное соглашение № 19 от 292.10.2008, протокол № 19-1 от 29.10.2008, акт приема-передачи от 29.10.2008;

- дополнительное соглашение № 20 от 02.11.2008, протокол № 20-1 от 02.11.2008, акт приема-передачи от 02.11.2008;

- дополнительное соглашение № 21 от 06.11.2008, протокол № 21-1 от 06.11.2008, акт приема-передачи от 06.11.2008;

- дополнительное соглашение № 22 от 08.11.2008, протокол № 22-1 от 08.11.2008, акт приема-передачи от 08.11.2008;

- дополнительное соглашение № 23 от 24.11.2008, акт приема-передачи от 05.12.2008;

- дополнительное соглашение № 24 от 24.11.2008, акт приема-передачи от 09.12.2008;

- акт приема-передачи № 25 от 11.12.2008.

Согласно отчетов комиссионера, бухгалтерской документации (счетов-фактур, отчетов по проводкам 62,76.05), а также проведенной в ходе судебного разбирательства бухгалтерской экспертизы установлено:

- комитент передал комиссионеру 10 460,574 тонн нефтепродуктов (дизельного топлива, бензина) и 400 бочек масла.

- по акту приема-передачи нефтепродуктов от 22.10.2008 комиссионер вернул комитенту с реализации 780 тонн нефтепродуктов (630 тн. дизельного топлива летнего и 150 тонн дизельного топлива зимнего).

- с учетом возврата нефтепродуктов, общее количество товара переданного на реализацию комиссионеру составило: нефтепродукты в объеме 9 680, 574 тн., масло в объеме 400 бочек.

- общая стоимость реализованного товара согласно значащегося в отчетах  комиссионера составляет 204 833 327,96 рублей (у истца в контррасчете указана с арифметической ошибкой сумма в размере 204 833 328,26 рублей). Общая стоимость реализации (передачи) нефтепродуктов комитентом комиссионеру по данным экспертизы в ответ на 1 вопрос указана другая – 237 570 870, 26 рублей, что объясняется тем, что эксперт сложил арифметически стоимость переданного на комиссию товара согласно протоколов согласования цен и актов приема-передачи, в то время как цена реализации определялась сторонами в зависимости от остатков нефтепродуктов по данным ежемесячных отчетов и согласованных к указанной дате цен товара. Стороны согласны учитывать в расчетах сторон сумму реализации в размере 204 833 327,96 рублей;

- при этом для покупателей стоимость части товара формировалась не только из цены комитента, но и дополнительно из стоимости собственных услуг комиссионера;

- стоимость собственных услуг комиссионера 11 327 145,99 рублей (исходя из сопоставления экспертами стоимости реализованного товара по отчетам комиссионера и стоимости реализации товара, значащегося в бухгалтерской документации «Отчеты по проводкам 62.76.05», отражающих стоимость комиссионного товара с собственными услугами комиссионера), итого стоимость товара и собственных услуг комиссионера 216 160 473, 95 рублей

- от покупателей товара комиссионер получил за реализованный товар 180 640 041, 36 рублей (куда входит как стоимость товара по цене комитента, так и стоимость собственных услуг комиссионера), из которых перечислил комитенту денежные средства в сумме 169 323 988,79 рублей Разница составляет 216 160 473,95 рублей – 169 323 988,79 рублей (перечислено комиссионером комитенту) – 11 327 145,99 рублей = 35 509 339,17 рублей.

- сумма задолженности покупателей товара перед комиссионером составляет 35 520 432, 58 рублей (с чем стороны согласны), разница этой суммы с суммой 35 509 339,17 рублей составляет