Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

По смыслу названных норм к числу существенных условий договора строительного подряда относятся условия о его предмете и сроках выполнения предусмотренных им работ.

Сторонами контракта – ГУЗ «Противотуберкулезный диспансер» (заказчик) и ООО «Востокэнергострой» (подрядчик), согласован предмет договора (работы по замене мягкой кровли второго лечебного корпуса государственного учреждения Республики Хакасия «противотуберкулезный диспансер», расположенного по адресу: г. Абакан, ул. Белоярская, 66 в соответствии с условиями контракта, утвержденной заказчиком сметной документацией (представлена в материалы дела)), в пункте 2.1 контракта указано, что работы по контракту должны быть выполнены в срок не позднее 01.11.2010.

Таким образом, государственный контракт от 14.10.2010 № 806.10.1254 является заключенным.

Актом о приемке выполненных работ от 17.12.2010 № 1 на сумму 1 196 297 рублей, подписанным сторонами без возражений, подтверждается, что подрядчиком работы по контракту выполнены и сданы  заказчику 17.12.2010, в то время как согласно условий договора срок выполнения работ - не позднее 01.11.2010, просрочка исполнения обязательства составляет 46 дней (с 02.11.2010 по 17.12.2010)

Истец обратился к ответчику с претензией (исх. № 988 от 01.11.2010) о нарушении срока выполнения работ по контракту. Согласно почтовому уведомлению указанная претензия получена ООО «Востокэнергострой» 09.11.2010.

Истец заявил требование о взыскании с ответчика 110 059 рублей 32 копеек неустойки за период с 02.11.2010 по 17.12.2010 за нарушение сроков выполнения работ на основании пункта 11.1 контракта, согласно которому за нарушение срока и качества выполненных работ, а также за задержку устранения подрядчиком недостатков и дефектов в выполненных работах, заказчик вправе потребовать уплату неустойки, неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, размер неустойки составляет 0,2% от суммы невыполненных или ненадлежащим образом выполненных работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от общей суммы контракта.

В соответствие с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

На основании пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно пункту 11 статьи 9 Закона о госзаказе в случае просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается контрактом в размере не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Поставщик (исполнитель, подрядчик) освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине заказчика.

Поскольку материалами дела подтверждается факт просрочки исполнения договорного обязательства со стороны ответчика, доказательств обратного ответчик не представил, так же как оснований для освобождения от данного вида ответственности, апелляционный суд приходит к выводу о том, что  исковые требования о взыскании с ответчика неустойки обоснованны.

Расчет суммы неустойки 110 059 рублей 32 копейки, произведенный истцом, исходя из суммы контракта 1 196 297 рублей, 46 дней просрочки исполнения обязательства о сроке выполнения работ, размера неустойки 0,2 %, проверен судом и признан верным.

Однако, ООО «Востокэнергострой» ходатайствовало о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации  если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Как разъяснено в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2011 № 11680/10 правила статьи 333 Кодекса предусматривают право суда уменьшить подлежащую уплате неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Кодекс предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

Явная несоразмерность неустойки должна быть очевидной.

Поскольку просрочка исполнения обязательства незначительна, истцом не представлено доказательств появления у него негативных последствий в результате ненадлежащего исполнения подрядчиком договорных обязательств, апелляционный суд приходит к выводу о возможности снижения суммы неустойки до 56 226 рублей 10 копеек (0,1 % за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, от суммы невыполненных или ненадлежащим образом выполненных работ).

Таким образом, с ООО «Востокэнергострой» в пользу ГУЗ «Республиканский противотуберкулезный диспансер» подлежит взысканию неустойка в сумме 56 226 рублей 10 копеек.

Рассмотрев встречное исковое требование ООО «Востокэнергострой» к ГУЗ «Республиканский противотуберкулезный диспансер» о взыскании 130 048 рублей 65 копеек убытков, суд приходит к следующим выводам.

Основанием для взыскания с ГУЗ «Республиканский противотуберкулезный диспансер» 130 048 рублей 65 копеек убытков ООО «Востокэнергострой» указывает на то, что в ходе производства работ выяснилось, что объемы подлежащих проведению работ превышают указанные в аукционной документации, проектно-сметная документация представлялась заказчиком неверная, подрядчик своевременно информировал заказчика о необходимости проведения дополнительных работ, выполнил дополнительные работы на общую сумму 130 048 рублей 65 копеек по подписанным исполнителем актам на суммы 28767 рублей 47 копеек, 42 728 рублей 12 копеек, 58 553 рубля 06 копеек (вывоз мусора). Истец по встречному иску ссылается на статьи 15, 740, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу пункта 4.1 статьи 9 Закона о госзаказе цена контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев заключения контракта на основании настоящей статьи. Оплата поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг осуществляется по цене, установленной контрактом, за исключением случаев заключения контракта на энергосервис на основании статьи 56.1 настоящего Федерального закона. Цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом количества товаров, объема работ, услуг и иных условий исполнения контракта.

Спорный государственный контракт не относится к категориям договоров, правоотношения по которым регулируются пунктом 2.1 части 2, частями 4.2, 6, 6.2 - 6.4 статьи 55 Закона о госзаказе.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами, что государственный контракт от 14.10.2010 № 806.10.1254 заключен на сумму 1 196 297 рублей, которая является твердой ценой контракта, выполненные в его рамках работы на указанную сумму приняты заказчиком по акту о приемке выполненных работ от 17.12.2010 № 1.

Вместе с тем, ООО «Востокэнергострой» заявляет требования о взыскании  130 048 рублей 65 копеек убытков, ссылаясь на выполнение  дополнительных работ.

Статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктами 1-4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Во встречном исковом заявлении ООО «Востокэнергострой» указывает на неверное определение заказчиком объема подлежащих выполнению работ, отказ заказчика утвердить и представить проектно-сметную документацию, что привело к необходимости выполнение дополнительных работ, поскольку без их проведения было невозможно исполнить государственный контракт.

Вместе с тем, в материалы дела ООО «Востокэнергострой» не представило доказательств своих доводов в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Письма от 18.11.2010 № 20, 21, телеграмма от 03.12.2011 не являются достаточными доказательствами для подтверждения доводов ООО «Востокэнергострой», поскольку в них общество сообщило заказчику об увеличении общего объема вывозимого мусора, удлинении срока выполнения работ ввиду отсутствия проекта и согласовало смету на сумму 1 196 297 рублей. Окончательно работы были приняты 17.12.2010.

Вместе с тем, ООО «Востокэнергострой» просит заказчика оплатить работы по актам о приемке дополнительных работ от 22.11.2010 № 3 на сумму 42 728 рублей 12 копеек, от 10.11.2010 № 2 на сумму 28 767 рублей 47 копеек, от 10.11.2010 № 1 на сумму 58 553 рубля 06 копеек.

В соответствии с представленным в материалы дела приложением № 1 к спорному государственному контракту стороны определили виды и объем подлежащих выполнению работ.

Отсутствуют доказательства сообщения подрядчиком заказчику факта обнаружения в ходе строительства не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, а так же приостановления работ подрядчиком ввиду неполучения от заказчика ответа на указанное сообщение.

В материалы дела не представлены доказательства согласования с заказчиком проведения дополнительных работ, их принятие последним, поскольку акты о приемке дополнительных работ от 22.11.2010 № 3 на сумму 42 728 рублей 12 копеек, от 10.11.2010 № 2 на сумму 28 767 рублей 47 копеек, от 10.11.2010 № 1 на сумму 58 553 рубля 06 копеек (за вывод мусора), не подписаны со стороны ГУЗ «Республиканский противотуберкулезный диспансер». Кроме того, согласно пункту 3.1.5 государственного контракта подрядчик обязуется осуществлять за свой счет в процессе работы систематическую, а после завершения работ окончательную уборку объекта от строительного мусора. Справка ООО «Град-сервис» от 18.11.2010, выданная ООО «Востокэнергострой», о вывозе за период с 01.10.2010 по 16.11.2010 с объекта «Туберкулезный диспансер» отходов не подтверждает того, что отходы вывозились именно с ремонтируемого ООО «Востокэнергострой» объекта по спорному государственному контракту (адрес объекта не указан, нет ссылки на контракт).

В письме от 28.10.2010 № 973 заказчик