Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» сентября 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А69-621/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «15» сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «22» сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Бычковой О.И., Колесниковой Г.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва с использованием системы видеоконференц-связи,

при организации судебного заседания судьей Арбитражного суда Республики Тыва              Маады Л.К. с участием секретаря судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва Курал С.Ч.,

при ведении протокола судебного заседания в Третьем арбитражном апелляционном суде секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии в судебном заседании посредством видеоконференц-связи:

от заявителя (правительства Республики Тыва): Гладковой Е.Н., представителя по доверенности № 10 от 07.02.2011;

антимонопольного органа: Сорвачевой В.А., представителя по доверенности от 11.01.2011; Хаджиева Ф.А., представителя по доверенности от 01.06.2011;

от третьего лица (открытого акционерного общества «Тываэнергосбыт»): Пастушенко Т.А, представителя по доверенности от 19.07.2011;

от третьего лица (ГУП «Тывинская энергетическая компания»): Бахар С.В., представителя на основании распоряжения от 26.01.2011 № 35-р; Каргополовой И.А., представителя по доверенности от 10.04.2011,

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «07» июля 2011 года по делу № А69-621/2011, принятое судьей Хайдып Н.М.,

установил:

Правительство Республики Тыва обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее – УФАС по Республике Тыва, антимонопольный орган) о признании недействительными решения                           № 05-13-01/01-15-11 от 23.03.2011 и предписания № 05-13-01/01-15-11 от 23.03.2011 о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 26.05.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» (далее –                                         ОАО «Тываэнергосбыт», общество) и государственное унитарное предприятие «Тувинская энергетическая компания» (далее – ГУП «ТЭК», предприятие).

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 07.07.2011 по делу № А69-621/2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, антимонопольный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- отсутствие доказательств осуществления государственным унитарным предприятием «Тувинская энергетическая компания» продажи бюджетным учреждениям Республики Тыва электрической энергии, приобретенной на основании договора купли-продажи с гарантирующим поставщиком, не имеет правового значения, так как нарушение выразилось в совершении органом государственной власти Республики Тыва действий по предоставлению преимущественного положения ГУП «ТЭК» на розничном рынке электрической энергии (мощности) бюджетным учреждениям Республики Тыва по отношению к ОАО «Тываэнергосбыт», а также в ограничении права бюджетных учреждений Республики Тыва на выбор хозяйствующих субъектов, осуществляющих энергоснабжение;

- в соответствии с Уставом, утвержденным распоряжением Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 24.01.2011 № 27-р – государственное унитарное предприятие «Тувинская энергетическая компания» является коммерческой организацией, осуществляющей, в том числе куплю-продажу электрической энергии;

- согласно информации Службы по тарифам Республики Тыва для государственного унитарного предприятия «Тувинская энергетическая компания» и ОАО «Тываэнергосбыт» установлен тариф на продажу электрической энергии;

- во исполнение протокольных решений оперативного штаба бюджетные учреждения Республики Тыва, являющиеся абонентами ОАО «Тываэнергосбыт», выдали доверенность на имя Бахар С.В. и заключили договоры энергоснабжения от 30.11.2010 с государственным унитарным предприятием «Тувинская энергетическая компания»;

- решения Арбитражного суда Республики Тыва (по делу № А69-198/2011 от 18.05.2011, по делу № А69-451/2011 от 08.06.2011, по делу № А69-452/2011 от 21.06.2011) свидетельствуют о том, что государственное унитарное предприятие «Тувинская энергетическая компания», не имея товара (электроэнергии), являясь сбытовой организацией, осуществляло активные действия при поддержке Правительства Республики Тыва по установлению договорных отношений, предметом которых является продажа электрической энергии абонентам – бюджетным учреждениям Республики Тыва, которые имели договорные отношения с ОАО «Тываэнергосбыт»;

- государственное унитарное предприятие «Тувинская энергетическая компания» и                  ОАО «Тываэнергосбыт» осуществляют деятельность на розничном рынке электрической энергии (мощности) Республики Тыва, в связи с чем являются конкурентами на данном рынке и имеют возможность оказывать влияние на общие условия обращения товара;

- нарушение антимонопольного законодательства выразилось в наличии причинно-следственной связи между действиями Правительства Республики Тыва по поддержке государственного предприятии путем принятия решений на уровне органов исполнительной власти региона на организованных им заседаниях оперативного штаба и заключением договоров бюджетными учреждениями с государственным унитарным предприятием «Тувинская энергетическая компания».

Правительство Республики Тыва, государственное унитарное предприятие «Тувинская энергетическая компания», открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Представители антимонопольного органа поддержали доводы, изложенные в  апелляционной жалобе. Просят отменить решение суда первой инстанции. Пояснили, что Правительство Республики Тыва своими действиями создало ситуацию, при которой ГУП «ТЭК» поставлено в преимущественное положение на розничном рынке электрической энергии (мощности) бюджетным учреждениям Республики Тыва по отношении к ОАО «Тываэнергосбыт», а так же ограничило право бюджетных учреждений Республики Тыва на выбор хозяйствующих субъектов, осуществляющих энергоснабжение, что в свою очередь является нарушением пунктов 3, 5 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Представитель заявителя (Правительства Республики Тыва) отклонил доводы апелляционной жалобы. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители третьего лица (ГУП «Тувинская энергетическая компания») отклонили доводы апелляционной жалобы. Считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Просят суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица (ОАО «Тываэнергосбыт») считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным; поддерживает доводы антимонопольного органа. Просит отменить решение суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

16.12.2010 в антимонопольный орган обратилось ОАО «Тываэнергосбыт» с заявлением о проверке правомерности действий государственного унитарного предприятия «Тувинская энергетическая компания», направившего в адрес ОАО «Тываэнергосбыт» для рассмотрения договор купли-продажи электрической энергии на поставку электрической энергии потребителям, финансируемым из бюджетов соответствующих уровней.

УФАС по Республике Тыва установив, что ГУП «ТЭК» направляло уведомления о расторжении договора энергоснабжения, заключенного между ОАО «Тываэнергосбыт» и финансируемыми из бюджетов соответствующих уровней учреждениями, на основании протокольных решений заседания Штаба по подготовке и обеспечению прохождения осенне-зимнего сезона на объектах топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы на территории Республики Тыва, приказом от 10.02.2011 № 21 возбудило в отношении Правительства Республики Тыва дело № 05­13-01/01-15-11 по признакам нарушения пунктов 3, 5 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ                  «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

11.03.2011 состоялось рассмотрение дела № 05-13-01/01-15-11, по итогам которого 23.03.2011 вынесено решение о признании Правительства Республики Тыва нарушившим пункты 3 и 5 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции. Нарушение выразилось в совершении действий по созданию ситуации, при которой ГУП «ТЭК» поставлено в преимущественное положение на розничном рынке электрической энергии (мощности) бюджетным учреждениям Республики Тыва по отношении к ОАО «Тываэнергосбыт»; ограничении права бюджетных учреждений Республики Тыва на выбор хозяйствующих субъектов осуществляющих энергоснабжение.

Предписанием от 23.03.2011 УФАС по Республике Тыва указало Правительству Республики Тыва следующее:

1. В связи с допущенными нарушениями Закона о конкуренции в срок до 18.04.2011 совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции на розничном рынке электрической энергии, а именно:

1.1. Направить в адрес бюджетных учреждений Республики Тыва письма или иным образом проинформировать о праве самостоятельного выбора энергоснабжающей организации или гарантирующего поставщика электрической энергии в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов и поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

2. О выполнении предписания сообщить в срок до 25.04.2011, представив документальные доказательства его исполнения.

Правительство Республики Тыва не согласившись с вышеуказанными решением и предписанием УФАС по Республике Тыва от 23.03.2011, обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с соответствующим  заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).

Суд апелляционной инстанции, проверив полномочия должностных лиц антимонопольного органа на вынесения оспариваемых решения и предписания, установил, что указанные акты вынесены уполномоченным лицом в пределах представленной законом компетенции.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что антимонопольным органом не представлено доказательств совершения Правительством Республики Тыва действий, направленных на ограничение конкуренции, создание преимуществ и дискриминации на розничном рынке электрической энергии (мощности) исходя из следующего.

Суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что исходя из смысла положений Конституции Республики Тыва, Конституционного закона Республики Тыва «О Правительстве Республики Тыва» от 31.12.2003 № 95-ВХ-1 РТ, постановления Правительства Республики Тыва от 16.06.2008 № 381 «Об утверждении регламента Постановления Республики Тыва», постановления Правительства Республики Тыва от 17.01.2007 № 67 с изменениями согласно постановлений от 10.09.2008 № 510, от 13.07.2009 № 345 «О создании оперативного штаба по подготовке и обеспечению прохождения осенне-зимнего сезона на объектах топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы на территории Республики Тыва» следует, что межведомственные комиссии, в данном случае оперативный штаб по подготовке и обеспечению прохождения осенне-зимнего сезона на объектах топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства и социальной сферы на территории Республики Тыва (далее – оперативный штаб, Штаб), не