Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.10.2011 по делу n А33-4326/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещаются:

-        необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к товарам или к хозяйствующим субъектам,

-        установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары.

Следовательно, для признания действий (бездействия) органов государственной власти субъектов Российской Федерации нарушающими антимонопольное законодательство необходимо доказать, что данные действия (бездействие) этих органов приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и они не основаны на конкретной норме федерального закона, разрешившей данному органу осуществить действия (бездействие).

Министерством 13.02.2009 подписано письмо №04-0144 «О ситуации на алкогольном рынке», адресованное руководителям организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, в котором сообщается о выявленных фактах поставки в розничную продажу алкогольной продукции ООО «Дэстэни» с поддельным знаком «Гарантия качества».             В письме указано, что данная продукция может представлять угрозу для здоровья и жизни граждан, содержать в себе вредные примеси, технические спирты и другие небезопасные вещества.

Факт распространения министерством  данного письма подтверждается материалами дела.

Из письменных объяснений министерства, представленных управлению при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, следует, что данное письмо было размещено на информационном стенде в министерстве.

Размещение писем на информационном стенде, расположенном в месте нахождения органа государственной власти Красноярского края - министерства, является способом придания соответствующей информации общедоступного характера, поскольку в соответствии с Федеральным законом от 09.02.2009 № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления» и Законом Красноярского края от 30.06.2003 № 7-1171 «О праве граждан на информацию о деятельности и решениях органов государственной власти Красноярского края и порядке представления информации органами государственной власти Красноярского края» деятельность органов государственной власти носит открытый характер.

Согласно статье 12 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» алкогольная продукция с содержанием этилового спирта более 9 процентов объема готовой продукции подлежит обязательной маркировке в следующем порядке:

алкогольная продукция, производимая на территории Российской Федерации, за исключением алкогольной продукции, поставляемой на экспорт, маркируется федеральными специальными марками. Указанные марки приобретаются организациями, осуществляющими производство такой алкогольной продукции, в государственных органах, уполномоченных Правительством Российской Федерации;

алкогольная продукция, ввозимая (импортируемая) на таможенную территорию Российской Федерации, маркируется акцизными марками. Указанные марки приобретаются в таможенных органах организациями, осуществляющими импорт алкогольной продукции. Маркировка иной алкогольной продукции, а также маркировка иными не предусмотренными указанным Федеральным законом марками не допускается.

Статья 2 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» содержит основные понятия, используемые для целей применения данного закона. Так, орган по сертификации - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации; оценка соответствия - прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых к объекту; подтверждение соответствия - документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

В соответствии с частью 1 статьи 21 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ                       «О техническом регулировании» добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, сводам правил, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия; выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию; предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации; приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

Согласно части 2 статьи 21 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

Согласно Положению о регистрации системы добровольной сертификации, утвержденному  постановлением Правительства Российской Федерации от 23.01.2004 №32, сведения о лице (лицах), создавших систему добровольной сертификации, о правилах функционирования системы добровольной сертификации, знаке соответствия и порядке его применения включаются в единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации.

В соответствии с Административным регламентом исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по ведению единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации, утвержденным приказом Минпромэнерго РФ от 25.12.2007 № 570, сведения о зарегистрированных системах добровольной сертификации, содержащиеся в едином реестре, включают в себя сведения о знаке соответствия системы добровольной сертификации, а именно изображение знака соответствия, применяемого в системе добровольной сертификации и сведения о порядке его применения.

Созданная государственным предприятием Красноярского края «Оптовый алкогольный центр» система добровольной сертификации «Енисейская гарантия качества», прошедшая государственную регистрацию, предусматривает применение знака соответствия «Енисейская гарантия качества». Именно данным знаком соответствия может оклеиваться продукция, прошедшая добровольную сертификацию в рамках системы. Применение какого-либо иного знака системой добровольной сертификации «Енисейская гарантия качества» не предусмотрено.

Управлением установлено, что при прохождении добровольной сертификации в государственном предприятии Красноярского края «Оптовый алкогольный центр» продукция, прошедшая такую сертификацию, оклеивается знаком «Гарантия качества». При этом продукция оклеивается лицом, в отношении товаров которого проведена добровольная сертификация,  а не органом по сертификации.

Исходя из части 3 статьи 21 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» в качестве обозначения, служащего для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям зарегистрированной системы добровольной сертификации, может являться только знак соответствия, изображение которого зарегистрировано в установленном порядке.

Довод министерства о том, что лицо, зарегистрировавшее систему добровольной сертификации, не обязано регистрировать изменения в отношении знака соответствия данной системы и порядка его применения, может использовать новое изображение в подтверждение соответствия объектов сертификации требованиям системы, противоречит положениям статьи 21 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», Административному регламенту исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по ведению единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации, утвержденному приказом Минпромэнерго РФ от 25.12.2007 № 570

Система добровольной сертификации «Енисейская гарантия качества», созданная Государственным предприятием Красноярского края «Оптовый алкогольный центр», предусматривает применение в рамках данной системы знака соответствия «Енисейская гарантия качества». Система добровольной сертификации «Енисейская гарантия качества», равно как и изображение названного знака соответствия, зарегистрированы в установленном порядке. Этикетка самоклеющаяся «Гарантия качества» таким знаком соответствия не является.

Кроме того, этикетка самоклеющаяся «Гарантия качества» не содержит сведений о прохождении алкогольной продукцией добровольной сертификации в системе добровольной сертификации «Енисейская гарантия качества».

Следовательно, прохождение сертификации в рамках системы «Енисейская гарантия качества» и оклейка алкогольной продукции знаком соответствия носит добровольный, а не обязательный характер.

Отсутствие знака «Гарантия качества» не свидетельствует о несоответствии алкогольной продукции требованиям, предъявляемым к качеству алкогольной продукции национальными стандартами, стандартами организаций, сводами правил, системами добровольной сертификации.

Доказательства, подтверждающие конкретные факты поставки обществом «Дэстэни» некачественной алкогольной продукции, в дело не представлены

Таким образом, содержащийся в письме министерства от 13.02.2009 №04-0144 вывод о том, что реализуемая ООО «Дэстэни» алкогольная продукция с поддельным знаком «Гарантия качества» может представлять угрозу для здоровья и жизни граждан, содержать в себе вредные примеси, технические спирты и другие небезопасные вещества, является необоснованным.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ                                          «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», пунктом 1.1 Положения о министерстве промышленности и энергетики Красноярского края, утвержденного постановлением Правительства Красноярского края от 27.08.2008 №59-п, к полномочиям министерства в области регулирования производства и  оборота алкогольной продукции относится лицензирование розничной торговли алкогольной продукции.

К полномочиям министерства не относится осуществление в соответствии со статьями 11, 1248, 1406 Гражданского кодекса Российской Федерации защиты интеллектуальных прав.

Ссылка заявителя на наличие у него полномочий по обеспечению качества и безопасности пищевых продуктов в соответствии с Федеральным законом от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» не может быть принята во внимание, так как выявленные управлением нарушения антимонопольного законодательства не связаны с принятием законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации; разработкой, утверждением и реализацией региональных программ обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов; осуществлением контроля и надзора за качеством и безопасностью пищевых продуктов. Министерство не обосновывает распространение письма от 13.02.2009 №04-0144 и рекомендации розничным продавцам алкогольной продукцией воздержаться от взаимоотношений с                           ООО «Дэстэни» проведением контрольных мероприятий в отношении названного общества.

Следовательно, выводы министерства, содержащиеся в письме от 13.02.2009 №04-0144               «О ситуации на алкогольном рынке», о поставке обществом «Дэстэни» алкогольной продукции с поддельным знаком «Гарантия качества», а также предположение, что такая продукция представляет угрозу для здоровья и жизни граждан, сделаны вне рамок предоставленных министерству полномочий.

Из материалов дела также следует, что сотрудниками министерства давались устные рекомендации розничным продавцам алкогольной продукции о необходимости возврата продукции общества «Дэстэни», не оклеенной либо оклеенной поддельным знаком «Гарантия качества», в результате чего последовали возвраты уже закупленной продукции.

ООО «Дэстэни» представлены в материалы дела письма ООО «Мечта», ООО «Виват»,           ООО «Акцент», ООО «Татьяна», Богучанского потребительского кооператива «Райкоопторг», ООО «Меркурий», в которых содержится требование о возврате товара по причине угроз и воздействий со стороны работников министерства. В каждом из писем содержится информация о том, что работники министерства угрожали различными мерами воздействия (дополнительными проверками, лишением либо приостановлением действия лицензии)  в случае непрекращения договорных отношений с ООО «Дэстэни». Названные письма подписаны директорами обществ и скреплены печатями. Таким образом, в связи с рекомендациями министерства хозяйствующие субъекты, приобретавшие у ООО «Дэстэни» алкогольную продукцию, отказывались от  дальнейшей покупки данной продукции и (или) возвращали обществу «Дэстэни» уже приобретенную продукцию. Возврат алкогольной продукции названными организациями обществу «Дэстэни» подтверждается первичными документами бухгалтерского учета (накладными, счетами-фактурами).

Оценив указанные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает, что ими подтверждается вывод антимонопольного органа о том, что должностными лицами министерства давались устные рекомендации хозяйствующим субъектам, действующим на рынке розничной торговли алкогольной продукции, воздержаться от взаимоотношений с