Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«14» октября  2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-4543/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «10» октября  2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» октября  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от Климатовой Е.И.(истец): Циха С.Э., представителя по доверенности от 25.03.2011

от Городова П.А. (истец) - Циха С.Э., представителя по доверенности от 05.04.2011, Орешникова К.С., представителя по доверенности от 12.04.2011,

от Суровцева В.Е.(третье лицо)- Левицкого А.А., представителя по доверенности от 01.02.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Суровцева Виктора Евгеньевича

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «25» июля  2011 года по делу № А33-4543/2011, принятое судьей Шуваевой Е.В.,

установил:

Климатова Елена Ивановна  обратилась  в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Красноярский завод холодильников «Бирюса» (ОАО «КЗХ «Бирюса», ОГРН 1022402060878, ИНН 2451000695)   о признании недействительными  решений общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» от 25.03.2011, решения Совета директоров ОАО «КЗХ «Бирюса» от 25.03.2011.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 30.03.2011  возбуждено производство по делу.

Городов Павел Алексеевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ОАО «КЗХ ««Бирюса», Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю (далее- МИФНС № 23 по Красноярскому краю) о признании недействительными решений общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» от 25.03.2011, решений Совета директоров от 25.03.2011, о признании недействительной государственной регистрации  МИФНС № 23 по Красноярскому краю 01.04.2011 изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 07 апреля 2011 года  возбуждено производство по делу №А33-5156/2011. Указанным определение дела  А33-5156/2011 и № А33-4543/2011  объединены  в  одно  производство,  делу №А33-5156/2011 присвоен номер №

А33-4543/2011.

Определением от 26 апреля 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечён Суровцев Виктор Евгеньевич.

Городов П.А. заявлением без даты уточнил исковые требования к МИФНС № 23 по Красноярскому краю, просил признать недействительным решение МИФНС № 23 по Красноярскому краю от 01.04.2011 № Р8004А, на основании которого внесена запись в ЕГРЮЛ № 2112468206948. Определением от 5 июля 2011 года уточнение иска судом принято.

Решением от 25 июля 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме. Признаны недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ  «Бирюса», принятые 25.03.2011, и решения Совета директоров ОАО «КЗХ  «Бирюса», принятые 25.03.2011. Признано недействительным решение  МИФНС №23 по Красноярскому краю от 01.04.2011 № Р8004А. На регистрирующий  орган суд возложил обязанность по внесению в единый государственный реестр юридических лиц записи о недействительности записи под № 2112468206948.

На указанный судебный акт третьим лицом Суровцевым  Виктором Евгеньевичем подана апелляционная жалоба и пояснения к ней, в которых он просит решение суда первой инстанции отменить, в иске отказать на основании следующего:

-вывод суда первой инстанции о том, что в обществе проведено два собрания – 22.03.2011 и 25.03.2001, при этом  последнее проведено в отсутствие кворума,   не соответствует обстоятельствам дела;

-неполное выяснение обстоятельств привело к необоснованному выводу суда о принятии на собрании решений только 38,2 % голосами, что не соответствует действительности; при этом судом не дана оценка расчётам третьего лица о наличии на собрании кворума в размере 54, 117% голосов, в том числе с применением норм статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах»;

-в обществе проведено одно собрание, которое началось 22.03.2011 и продолжено 25.03.2011, регистрация участников началась 23.03.2011 и продолжилась 25.03.2011, данному доводу судом оценка не дана;

-при применении пунктов 1 и 6 ст. 84.2  ФЗ «Об акционерных обществах» истцы как аффилированные лица на основании ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и   принадлежащие к одной группе лиц  в соответствии с  пп. 13 и 14  п. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции», имеют право голосовать только 30% от общего количества акций (60 419 917, 20), акции сверх указанного количества для подсчета кворума приниматься не должны;

-при определении кворума 43 101 344, 80 акций учитывались обществом необоснованно (103 521 262 – 60 419 917, 20), подсчет кворума должен осуществляться исходя из количества голосующий акций общества (100%)  = 158 298 379, 20   (201 399 724 - 43 101 344, 80); простое большинство (50% + 1 голос), необходимое для кворума составляет 79 149 190,6 (158 298 379,2/ 2+ 1);

-на внеочередном общем собрании акционеров присутствовали акционеры с  86 236 975 голосами, что составляет 54, 47%  от   158 298 379, 20, т.е. кворум имелся;

- для принятия решения на основании п.2 ст. 49 ФЗ «Об акционерных обществах» достаточно большинства присутствующих (86 236 975/2 +1)   или 43 118 488, 5 голосов;

-за принятие решений по  первому и третьему вопросам повестки дня проголосовали по 76 857 082   акционеров или 89, 123% от числа  зарегистрировавшихся;

-судом исследовались только 8 бюллетеней, именно из данных бюллетеней судом сделан вывод о принятии решений определенным  количеством голосов, иные бюллетени судом не исследовались;

-судом не применена  статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, о применении которой Суровцев В.Е. заявлял в суде первой инстанции.

Истцы представили отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами, изложенными в ней, не согласились на основании следующего:

-доводы третьего лица о необоснованности выводов суда  в обжалуемом решении о том, что имело место проведение двух собраний акционеров 22.03.2011 и 25.03.2011 не соответствует мотивировочной части решения (стр. 5), в которой судом сделан вывод о проведении 25.03.2011 собрания акционеров как продолжение  собрания от 22.03.2011;

-в обществе распределено 201 399 724 акции, кворум для проведения общего собрания составляет 100 699 863 голоса, согласно протоколу счётной  комиссии от 22.03.2011 по состоянию на 12 час. прибыли акционер, владеющие 86 263 275  голосующими акциями, что составляет 42, 8322%, в связи с чем указанное собрание объявлено несостоявшимся;

-заявителем апелляционной жалобы не представлено нормативное обоснование продолжения несостоявшегося собрания;

-в работе собрания 25.03.2011 приняли участие акционеры, владельцы 85 666 623 акций, что составляет 42, 535% от общего числа размещенных акций, что свидетельствует об отсутствии кворума для его проведения;

-истцы не признавали и не  признают себя аффилированными лицами, в связи с чем основания для применения ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» отсутствуют;

-заявителем не представлены доказательства наличия родства между Климатовой Е.И. и Городовым П.А., в связи с чем основания для применения п. 13 и 14 п.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» также отсутствуют;

-регистрация Климатовой Е.И. в качестве индивидуального предпринимателя не может служить основанием для вывода об аффелированности истцов и применения ст. 4 Закона РСФС «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», поскольку  предпринимательская деятельность не связана с владением ею акциями ответчика и акции приобретены задолго до её государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

-при условии предположения об аффилированности истцов, следует применять п. 7 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах», в соответствии с которой истцы не вправе голосовать акциями, превышающими 50%, т.е 1,4% голосующих акций, что не могло существенно сказаться на подсчёте кворума.

МИФНС № 23 по Красноярскому краю представила пояснения по апелляционной жалобе, в котором указало, что не выражает своей правовой позиции относительно доводов апелляционной жалобы, поскольку они касаются отношений между обществом и его акционерами, к которым регистрирующий орган отношения не имеет.

ОАО «КЗХ «Бирюса» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ОАО «КЗХ «Бирюса»   и МИФНС № 23 по Красноярскому краю своих представителей в судебное заседание не направили, надлежащим образом извещёны о времени и месте судебного разбирательства. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании представители истцов заявили ходатайство о приобщении к материалам дела списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 29.12.2010 (147 лист),     ведомость регистрации участников внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» 22.03.2011 (9 лист); журнал регистрации бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» 22.03.2011, полученных позднее, чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров и акт приема-передачи бюллетеней от 21.03.2011 (8 лист).

Представитель третьего лица возражений против приобщения указанных документов не высказал. Судом ходатайство удовлетворено, поскольку  указанные документы подлежат представлению в дело при оспаривании решений общего собрания акционеров.

В судебном заседании представители третьего лица и истцов огласили доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё соответственно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество «Красноярский завод холодильников «Бирюса»  зарегистрировано Администрацией города Красноярска 12.08.1993 № 304,  внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 21.11.2002 за ОГРН  1022402060878.

 22.12.2010 акционерами ОАО «КЗХ «Бирюса» Ребровым А.С., Суровцевым В.Е. направлено требование  Совету директоров ОАО «КЗХ «Бирюса»  о проведении внеочередного общего собрания  акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса»  с повесткой дня:

1. О досрочном прекращении полномочий Совета директоров ОАО «КЗХ «Бирюса».

2. Об избрании членов Совета директоров ОАО «КЗХ «Бирюса» в новом составе.

3. О вознаграждении и компенсации членам Совета директоров и ревизионной комиссии общества.

28.12.2010 Советом директоров ОАО «КЗХ «Бирюса» (протокол № 14/10) приняты решения:

1.О созыве внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса»- 22.03.2011 в форме собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование).

1.2.Место проведения внеочередного общего собрания акционеров: г. Красноярск, ул. Юности, 16, ДК имени 1 Мая.

Время начала работы собрания: 10 часов 00 минут по часовому поясу г. Красноярска.

Время начала регистрации участников собрания: 09 часов 00 минут по часовому поясу г. Красноярска.

Почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени: 660049,  г. Красноярск, Главпочтамп, а/я 5346, ЗАО «Реестр А-Плюс», для счётной комиссии (на собрание ОАО «КЗХ «Бирюса»). При определении кворума и подведении итогов голосования будут учитываться бюллетени, полученные не позднее двух дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров -19 марта 2011 год, включительно.

1.3. Об утверждении следующей повестки дня внеочередного общего собрания акционеров:

1. О досрочном прекращении полномочий Совета директоров ОАО «КЗХ «Бирюса».

2. Об избрании членов Совета директоров ОАО «КЗХ «Бирюса» в новом составе.

3. О вознаграждении и компенсации членам Совета директоров и ревизионной комиссии ОАО «КЗХ «Бирюса».

В соответствии с протоколом счётной комиссии об итогах регистрации на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» от  22.03.2011 по состоянию на 10 часов 00 минут по местному времени зарегистрированы лица, обладающие в совокупности 85 966 623 голосами, что составляет 42, 6846 % от общего количества голосов лиц, имеющих право на участие в собрании. Счетная комиссия пришла к выводу, что кворум для открытия собрания по состоянию на 10 часов 00 минут отсутствовал.

Открытие собрания было перенесено на 2 часа.

По состоянию на 12 часов 00  минут  зарегистрированы  лица,  обладающие   в    совокупности

86 263975 голосов, что составляет 42, 8322 % от общего количества голосов лиц, имеющих право на участие в собрании.

Счетная комиссия пришла к выводу, что кворум для открытия собрания по состоянию на 12 часов 00 минут отсутствовал.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» председателем собрания сообщено, что по результатам регистрации участников собрания по состоянию на 12 часов 00 минут необходимый кворум для принятия решения по вопросам дня отсутствует. В связи с указанным, общее собрание признано несостоявшимся.

Группа акционеров, не согласная с объявлением собрания  несостоявшимся,  приняла решение продолжить работу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса», уведомить общество, регистратора и акционеров –владельцев голосующих акций о продолжении собрания 25.03.2011 в 10.00 часов по адресу: г. Красноярск, ул. Юности, 16, ДК имени 1 Мая.

Акционерами  Ребровым А.С., Суровцевым В.Е., Слинкиным В.С., Левицким А.А. направлено письмо представителю регистратора ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.» Журавлёвой И.О.  с указанием на то, что на момент открытия собрания 22.03.2011 (10 часов 00 минут) имелся кворум, об избрании председателем собрания Суровцева В.Е., о продолжении внеочередного общего собрания   ОАО «КЗХ «Бирюса» в 10 часов 00 минут 25.03.2011, по адресу: г. Красноярск, ул. Юности, 16, ДК имени 1 Мая.

Указанными лицами направлены в  адрес акционеров и общества срочная телеграммы от 24.03.2011