Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

мощности за период с 20.02.2006 по 20.02.2009.

   Претензией № 013-119-1.4.3/11 от 07.02.2011 истец предложил ответчику оплатить задолженность по договору № 16653 от 02.10.2006.

    Поскольку ответчиком оплата стоимости расчетного расхода электропотребления не произведена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на электроснабжение № 1653   и регламентированы параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как следует из материалов дела, в спорный период ОАО «Красноярскэнергосбыт» осуществляло отпуск электроэнергии на присоединенные к электросетям объекты ответчика (садовые домики в п. Дрокино).

Предъявление к взысканию объема безучетного потребления электрической энергии  по своей природе является требованием о привлечении потребителя к ответственности и возмещении причиненных убытков, т.е. тех расходов, которые гарантирующий поставщик произвел или должен будет воспроизвести для восстановления своего нарушенного права - реального ущерба (ст. 15, 547 ГК РФ).  Таким образом, для взыскания убытков необходимо установить наличие совокупности определенных обстоятельств (условий), к числу которых относятся:

-противоправное поведение потребителя, выразившееся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, за обеспечение целостности и сохранности которого он отвечает, а также в иных действиях потребителя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии;

-причинная связь между противоправным поведением и наступившими убытками;

-размер ущерба;

-вина потребителя.

Отсутствие хотя бы одного из этих условий является основанием для отказа в возмещении причиненных убытков.

Правилами учета электрической энергии, утвержденными Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996, установлено, что учет электроэнергии производится на основе измерений с помощью счетчиков электрической энергии и информационно - измерительных систем (пункт 2.5), для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений (пункт 2.6), средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5), перестановка, замена, а также изменение схем включения средств учета производится с согласия энергоснабжающей организации (пункт 4.7).

Согласно разделу 2.11 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации № 6 от 13.01.2003, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Наблюдение за работой средств измерений и учета электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя. Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющему функции метрологической службы потребителя. Вскрытие средств электрических измерений, не связанное с работами по обеспечению нормальной записи регистрирующими приборами, разрешается только персоналу подразделения, выполняющего функции метрологической службы потребителя, а средств измерений для расчета с поставщиками или потребителями - персоналу подразделения совместно с их представителями. Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 1.5.13 Правил устройств  электроустановок, утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР от 5.10.1979 (в редакции от 20.06.2003)  каждый установленный расчетный счетчик должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика, пломбы с клеймом госповерителя, а на зажимной крышке - пломбу энергоснабжающей организации.

Согласно пункту 139 Правил № 530 владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание.

В связи с тем, что по акту разграничения балансовой принадлежности, подписанному представителем ответчика, приборы учета находятся в границах его эксплуатационной ответственности,  суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обязанность по обеспечению сохранности пломбы государственной поверки и ответственность за неисполнение данной обязанности несет непосредственно сам потребитель – СНТ «Палати».

В силу пункта 79 Правил № 530, потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи) электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, признается безучетным потреблением электрической энергии.

Из анализа указанной нормы материального права следует, что определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных исключительно на нарушение порядка учёта электрической энергии, установленного как Правилами № 530 (п.79), так и договором энергоснабжения.

Таким образом, для признания действий покупателя (абонента) как безучетного потребления электрической энергии необходимо установить  факт совершения абонентом действий, направленных на вмешательство в работу прибора учёта или связанных с несоблюдением установленных договором сроков извещении об утрате (неисправности) прибора учёта в случае, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учёта возложена на покупателя.

Пунктом 7.6 договора  на электроснабжение № 16653 от 2.10.2006 предусмотрено, что в случае повреждения прибора учёта по вине абонента, изменения схемы включения приборов учёта, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединённой мощности) и числа работы оборудования со дня последней замены расчетных приборов  учета или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности.

Таким образом, пунктом 79 Правил № 530  и условиями договора предусмотрена ответственность потребителя за определенные виновные действия (вмешательство в работу  прибора учета или изменение схемы включения приборов учёта).

Судом первой инстанции указанный вопрос  в предмет исследования включен не был и не исследован.

В пояснениях, представленных в суд апелляционной инстанции, истец  вменяет  в вину ответчику  совершение действий по искажению данных о фактическом потреблении электрической энергии путем лишения счетчика № 344591пломбы на клеммной крышке.

Порядок выявления и документального оформления фактов безучетного потребления регламентирован главой XII Правил № 530. Данный порядок подлежит применению, в том числе и при выявлении нарушений целостности пломб на приборах (узлах) учета, признаваемых безучетным потреблением.

Согласно пункту 151 Правил № 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. В силу пункта 158 данных Правил смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний.

На основании пункта 152 Правил № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии  двух  незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из акта № 2-КрФ/Е-6-1032, 20.02.2009 на объекте ответчика комиссией в составе представителей сетевой организации, представителя потребителя Белоуса А.В. в присутствии двух незаинтересованных лиц Соколова А.Л. и Чмирёва Н.А.  произведен осмотр присоединенных установок, в результате которого  установлено отсутствие пломбы энергоснабжаюшей организации на клеммной крышке приборов учета № 344591. В указанных актах имеется отметка о том, что потребитель от подписания  акта отказался. Данный акт подписан представителями ОАО "МРСК Сибири" (сетевая организация), а также незаинтересованными лицами Соколовым А.Л. и Чмирёвым Н.А.

Ответчик полагает, что указанное  нарушение истцом не доказано, поскольку акт составлен с нарушением требований пунктов 152, 154, 155, 158 Правил № 530. Так  в акте не указаны адреса места жительства, контактные телефоны или иные данные, позволяющие идентифицировать  незаинтересованных лиц и исключить возможность должностного подлога. В нем не отражена дата предыдущей проверки, не указаны  пояснения потребителя,  сетевая организация не направила уведомление гарантирующему поставщику и допустила нарушение п. 158 Правил № 530, касающееся регулярности проведения проверок.

В соответствии с пунктом 6 приложения № 7 к договору от 14.01.2009 № 18.24.0002.09, заключенному между ОАО «Красноярскэнергосбыт» (заказчик)  и ОАО «МРСК «Сибири» (исполнитель), стороны согласовали установленную  форму акта безучетного потребления электроэнергии для юридических лиц (приложение 7-1 Б), согласно которому помимо фамилии, имени и отчества свидетелей в акте надлежит указывать их паспортные данные.

    Согласно части 2 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражный суд по своей инициативе может вызвать в качестве свидетеля лицо, участвовавшее в составлении документа, исследуемого судом как письменное доказательство, либо в создании или изменении предмета, исследуемого судом как вещественное доказательство.

В акте № 2-КрФ/Е-6-1032 от 20.02.2009 полные имена и отчества свидетелей  Соколова А.Л. и Чмирёва Н.А.  отсутствуют, их паспортные данные не указаны,  суд,  по сути,  лишен возможности разыскать и вызвать их в качестве свидетелей. Вместе с тем третьим