Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.12.2011 по делу n А33-6614/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий – несоответствие его закону  или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из оспариваемого решения от 15.02.2011 по делу №498-15/16-10,                   Управление ФАС России пришло к выводу о нарушении Администрацией, Главой и ООО «КРЭК» положений части 1 статьи 15, статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, что выразилось в согласовании названными лицами действий по разработке, подписанию и утверждению Плана мероприятий по организации электроснабжения на территории ЗАТО                     г. Железногорск и использованию объектов электросетевого комплекса, находящегося в муниципальной собственности ЗАТО г. Железногорск, а также совершение иных действий и принятие со стороны Администрации актов, которые были направлены на устранение с рынка оказания услуг по передаче электроэнергии ЗАТО г. Железногорск МП «Горэлектросеть», созданию преимущественных условий доступа на указанный рынок ООО «КРЭК», а также ограничению по доступу на него другим сетевым организациям, в том числе                                            ОАО «МРСК Сибири».

Пунктом 1 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ установлен запрет на соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

В силу части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

В пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что при рассмотрении дел о признании недействующими или недействительными актов названных органов, о признании незаконными их действий (бездействия) по заявлениям антимонопольного органа, поданным в связи с нарушением части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, арбитражные суды должны учитывать следующее: если антимонопольным органом доказано, что акты, действия (бездействие) приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, а соответствующим органом не указана конкретная норма федерального закона, разрешившая данному органу принять оспариваемый акт, осуществить действия (бездействие), заявленные требования подлежат удовлетворению.

Общество, Администрация и Глава нарушение приведенных норм отрицают, полагают, что установленные Управлением ФАС России при производстве по делу №498-15/16-10 действия с их стороны и принятые акты являлись законными, были совершены со стороны Администрации и Главы с целью привлечения инвестиций в сферу энергопоставок ЗАТО г. Железногорск;                           ООО «КРЭК» являлось заинтересованным лицом на данном товарном рынке и вступило в правоотношения с указанными лицами на общих основаниях, в установленном законном порядке.

Суд апелляционной инстанции, оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании доказательств, представленные сторонами в материалы дела доказательства в их совокупности, пришел к выводу о том, что антимонопольный орган  доказал вменяемые нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 17.08.2010 при участии главы администрации, Министра промышленности и энергетики Красноярского края, а также генерального директора ООО «КРЭК», которое в соответствии с пунктом 2.2 своего Устава, утвержденного решением Участника общества от 14.10.2009 № 7/09, в том числе осуществляет деятельность по передаче, распределению и производству электрической энергии, было проведено совещание по вопросу определения дополнительных источников электроэнергии в ЗАТО г. Железногорск. По результатам проведения указанного совещания принято решение о привлечении ООО «КРЭК» для решения задач по развитию городского электрохозяйства; установлено, что Администрации необходимо в срок до 28.06.2010 утвердить план мероприятий, обеспечивающих развитие городского энергетического хозяйства с привлечением потенциального инвестора, специализированной энергетической компании.

07.09.2010 Министерством жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края утвержден и Главой, генеральным директором ООО «КРЭК» по результатам совещания был согласован План мероприятий по организации электроснабжения на территории ЗАТО                               г.Железногорск и использованию объектов электросетевого комплекса, находящегося в муниципальной собственности ЗАТО г. Железногорск.

Указанным планом, в том числе было предусмотрено: принятие решения об изменении уставных видов деятельности МП «Горэлектросеть» и проведение их регистрации; определение и согласование перечня непрофильного имущества; проведение в срок до 01.10.2010 мероприятий по проведению конкурса на право заключение договора аренды; создание потенциальным инвестором  (инвесторами) на территории ЗАТО Железногорск обособленного филиала; получение согласования на совершение сделок с муниципальной собственностью на срок 30 дней до заключения договора аренды на срок 11 месяцев; заключение договора аренды с потенциальным инвестором (инвесторами) на 30 дней с 01.10.2010 по 30.10.2010; подготовка документов и проведение конкурса на передачу в аренду непрофильного имущества предприятия потенциальному инвестору, арендатору на срок 11 месяцев.

Фактическое исполнение указанного Плана мероприятий подтверждается материалами дела. Так,  постановлением Администрации от 14.09.2010 № 1378 внесены изменения в устав                    МП «Горэлектросеть» и из числа видов деятельности, осуществляемых  МП «Горэлектросеть»,  исключены: передача электроэнергии по электрическим сетям; распределение электроэнергии, в том числе распределение электроэнергии по электрическим сетям среди потребителей (населения, промышленных предприятий и т.п.). Распоряжением от 30.09.2010 № 1472 Администрация согласовала МП «Горэлектросеть» сдачу в аренду недвижимого имущества, закрепленного за предприятием на праве хозяйственного ведения. Между МП «Горэлектросеть» и ООО «КРЭК» 01.10.2010 заключен договор №0-02/351-2010 аренды муниципального имущества, на основании которого электросетевой комплекс ЗАТО г. Железногорск для целей оказания услуг по передаче электрической энергии в комплексе организационно и технически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов потребителям ЗАТО г. Железногорск и технологическому присоединению энергопринимающих устройств заявителей к электрическим сетям                                ЗАТО г. Железногорск Красноярского края, передан во временное владение и пользование (аренду) ООО «КРЭК» на срок до 30.10.2010. Постановлением Администрации  от 28.09.2010                   № 1458 ООО «КРЭК» допущено к совершению сделки по аренде муниципального имущества с 01.10.2010, сроком на 30 дней. Заключение указанного договора аренды согласовано Государственной корпорацией по атомной энергии «Росатом» (далее – Госкорпорация «Росатом») (письмом от 07.10.2010 № 1-9/14669) и Правительством Красноярского края (письмом от 30.09.2010 № 3-09550).

Суд апелляционной инстанции полагает, что из содержания приведенных  обстоятельств, их очередности и последовательности следует вывод о наличии соглашения между Главой, Администрацией и обществом с целью привлечения к оказанию услуг по передаче электрической энергии в ЗАТО г. Железногорск именно ООО «КРЭК», в том числе путем принятия со стороны Администрации актов, способствовавших достижению цели соглашения.

К числу данных обстоятельств, среди прочих относится тот факт, что начиная с момента принятия решения о необходимости соответствующих инвестиций в городское энергетическое хозяйство ЗАТО г. Железногорск (17.08.2010) и до фактического заключения договора аренды  все совещания проходили и решения принимались при участии ООО «КРЭК», которое, как указанно выше, является специализированной энергетической компанией, осуществляющей деятельность по передаче электроэнергии, распределению электроэнергии, ее производству.

По мнению суда апелляционной инстанции, такое участие представителя общества в указанных совещаниях, по итогам которых были приняты решения о порядке реализации инвестиционной программы в сфере электроэнергетики ЗАТО г.Железногорск, свидетельствует о предпочтениях со стороны Администрации и Главы в пользу ООО «КРЭК» как будущего инвестора.

Указанное подтверждается также тем, что до момента публичного объявления о проведении открытого конкурса (до 07.10.2010) и после объявления Администрацией и Главой осуществлялись действия, направленные на согласование в соответствии с требованиями статьи 8 Закона Российской Федерации от 14.07.1992 № 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» сделки по получению именно ООО «КРЭК» в аренду объектов электросетевого комплекса ЗАТО г. Железногорск, находящихся в муниципальной собственности и закрепленных на праве хозяйственного ведения за МП «Горэлектросеть», сроком на 11 месяцев, в том числе были получены согласования от Федерального государственного унитарного предприятия «Горно-химический комбинат» (письмо от 28.09.2010 № 01-25-07/4188), Госкорпорации «Росатом» (письмо от 09.11.2010 № 1-9/18472 в ответ на обращение Администрации от 07.10.2010 №01-21-14/723).

Администрацией и Главой также предпринимались меры для передачи энергокомплекса ЗАТО г.Железногорск в аренду ООО «КРЭК» сроком на 30 дней: были получены вышеуказанные согласования от  Госкорпорации «Росатом» (письмо от 07.10.2010 № 1-9/14669), Правительства Красноярского края (письмо от 30.09.2010 № 3-09550).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что по истечению срока действия первоначального договора аренды от 01.10.2010, заключенного с МП «Горэлектросеть»,                          №0-02/351-2010 общество в отсутствие правовых оснований для владения и пользования переданного ему имущества до 25.11.2010 продолжало его фактическое использование для оказания услуг по электропередачи.

Следовательно, такие обстоятельства, как принятие со стороны Администрации и Главы мер для предварительной передачи ООО «КРЭК» в аренду электросетевого комплекса                        ЗАТО г. Железногорск и отсутствие с их стороны возражений при дальнейшем его использовании по окончанию аренды отношений подтверждают вышеизложенные выводы о наличии соглашения между Главой, Администрацией и обществом.

Тот факт, что непосредственным арендодателем выступало МП «Горэлектросеть», со стороны Администрации и Главы действия по передаче имущества не осуществлялись, не влияют на выводы суда, поскольку действий  предприятия являлись вынужденными и были обусловлены ограничением его правоспособности - лишением возможности осуществлять деятельность по осуществлению электропередачи, а также созданием условий со стороны  Администрации и Главы для выполнения этой деятельности  ООО «КРЭК».

В свою очередь, со стороны ООО «КРЭК» также были осуществлены все необходимые действия для выполнения требований Плана мероприятий по организации электроснабжения на территории ЗАТО г. Железногорск и использованию объектов электросетевого комплекса, находящегося в муниципальной собственности ЗАТО г. Железногорск, и последующей победы в конкурсе на заключение договора аренды, в том числе 27.09.2010 решением участника                           ООО «КРЭК» была принята новая редакция Устава общества, согласно статье 5.2 которого общество имеет Железногорский филиал по адресу: Россия, Красноярский край,   г. Железногорск, ул. Восточная, 18.

В последующем данное обстоятельство повлияло на результаты открытого конкурса, а именно к участию в открытом конкурсе была допущена одна заявка - ООО «КРЭК», поскольку                       ОАО «МРСК Сибири», также подавшему заявку, было отказано в связи с отсутствием решения органов местного самоуправления закрытого административно-территориального образования о допуске иногороднего лица к совершению сделки с недвижимым имуществом на территории ЗАТО для лиц, не расположенных и не зарегистрированных на территории закрытого административно-территориального образования Железногорск Красноярского края. Как следствие, открытый конкурс был признан несостоявшимся; между МП «Горэлектросеть» и единственным участником открытого конкурса - ООО «КРЭК» 25.11.2010 заключен договор аренды № 0-02/388-2010 со сроком действия 11 месяцев.

Апелляционная коллегия считает несостоятельными доводы Администрации и Главы о том, что информация об указанном Плане мероприятий являлась открытой, все действия со стороны заявителей были публичными и при наличии заинтересованности могли быть получены другими сетевыми организациями.

Из материалов дела следует, что информация, размещаемая на официальном сайте Администрации, в средствах массовой информации, содержала сведения о необходимости развития объектов электросетевого хозяйства