Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.01.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

представил чеки об оплате почтовых отправлений.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации и иными законами, в том числе путем возмещения убытков.

В соответствии с положениями статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для взыскания убытков необходима доказанность в совокупности следующих обстоятельств: факта наступления вреда, наличия причинно-следственной связи между нарушением обязательства и наступившими последствиями, факт нарушения обязательства, размер причиненного ущерба.

Истец основывает свои требования на том, что она стала акционером ОАО «Бамтоннельстрой» при приватизации предприятия, однако, в реестре акционеров в настоящее время она не значится.

В соответствии с пунктом 1 статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации и со статьями 28, 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», статьей 46 Федерального закона «Об акционерных обществах» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра; право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Доказательствами, подтверждающими наличие права лица на акции, являются запись в реестре владельцев именных ценных бумаг акционерного общества и выписка из него, выдаваемая держателем такого реестра.

ОАО «Бамтоннельстрой» создано в 1993 году в результате приватизации государственного предприятия УС «Бамтоннельстрой»  по первому варианту льгот.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 августа 1992 г. N 547 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 1 июля 1992 г. № 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" предусмотрен способ продажи акций по первому варианту льгот, согласно которому допускается размещение обыкновенных акций по закрытой подписке среди членов трудового коллектива.

В плане приватизации Управления строительства «Бамтоннельстрой», Управление строительства «Бамтоннельстрой» (со структурными подразделениями: Тоннельный отряд №12, Тоннельный отряд №18, Тоннельный отряд №21, Тоннельный отряд №19, Тоннельный отряд №22, Тоннельный отряд №42, Хозрасчетный подземный спецучасток, объединенное автотранспортное предприятие, управление производственно-технологической комплектации, управление механизации, жилищно-коммунальная контора, управление строительства) предусмотрена безвозмездная передача привилегированных акций (типа А) 32896 шт.  номинальной стоимостью 500 руб. каждая, работникам предприятия.

Кроме того, план приватизации УС «Бамтоннельстрой» допускает приобретение работниками на льготных условиях обыкновенных акций по закрытой подписке.

На момент приватизации УС «Бамтоннельстрой» Шубина О.С. являлась работником жилищно-коммунальной конторы, о чем свидетельствуют записи в трудовой книжке. Согласно данным трудовой книжки Шубиной О.С., она с 28.02.1983 работала в жилищно-коммунальной конторе. После приватизации УС «Бамтоннельстрой» в трудовой книжке Шубиной О.С. имеется соответствующая запись от 06.04.1993 о преобразовании Управления строительства «Бамтоннельстрой» в соответствии с Указом Президента РФ № 721 от 1.07.1992 в Акционерное общество открытого типа «Бамтоннельстрой».

Таким образом, являясь на момент приватизации УС «Бамтоннельстрой» работником государственного предприятия, Шубина О.С. имела право на получение при приватизации привилегированных акций (типа А) и на приобретение по закрытой подписке обыкновенных акций ОАО «Бамтоннельстрой».

Представленные в материалы дела Упрощенный реестр акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» и выписка из реестра акционеров № 47 от 8 сентября 1999 года, согласно которой на имя Шубиной Ольги Степановны записаны следующие акции: обыкновенные акции АО «Бамтоннельстрой» в количестве 15 шт., привилегированные акции АО «Бамтоннельстрой» в количестве 13 шт., которые учитываются на счете № 904029, позволяются сделать вывод о том, что Шубина О.С. действительно являлась акционером ответчика, с указанным количеством акций.

Выписка из реестра акционеров подписана Качаличем (по доверенности), заверена печатью ОАО «Бамтоннельстрой»: «Для акций». Подпись проставлена в графе: «Подпись руководителя держателя реестра АОЗТ «Амурреестр»».

В соответствии со справкой ОАО «Бамтоннельстрой» от 12.05.2010 Качалич Александр Юрьевич с 12.02.1986 по 01.08.2006 работал в ОАО «Бамтоннельстрой», в том числе в период с 12.02.1996 по 11.04.1996 - и.о. начальника отдела ценных бумаг, в период с 12.04.1996 по 13.11.2005 - начальником отдела ценных бумаг, с 14.11.2005 по 01.08.2006 - ведущим специалистом по ценным бумагам юридической службы.

По состоянию на 08.09.1999 у ОАО «Бамтоннельстрой» действовал договор на оказание услуг по ведению реестра акционеров, заключенный с ООО «Амурреестр» № 4/154 от 01.03.1999.

В соответствии с учредительным договором ООО «Амурреестр» от 17.03.1998 общество создано в связи с преобразованием закрытого акционерного общества «Амурреестр», зарегистрированного администрацией г. Благовещенска № 79 от 22.02.1996г.

Согласно передаточному акту от 18.03.1997 между ЗАО «Амурреестр» и участниками ООО «Амурреестр» в связи с преобразованием ЗАО «Амурреестр» к вновь возникшему юридическому лицу - ООО «Амурреестр» переходят все права и обязанности закрытого акционерного общества, в том числе лицензия № 01090 ФКЦБ России на право осуществления деятельности по ведению реестра.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно расценил подписанную Качаличем А.Ю. выписку из реестра акционеров № 47, выполненную на бланке АОЗТ «Амурреестр» в качестве надлежащего доказательства принадлежности 15 обыкновенных и 13 привилегированных акций ОАО «Бамтоннельстрой» Шубиной О.С.

Более того, в представленном в материалы дела Упрощенном реестре акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» за Шубиной О.С. также значится запись за регистрационным № 4029 о принадлежности ей 15 обыкновенных акций, 13 привилегированных акций общества.

Упрощенный реестр акционеров судом расценивается также как надлежащее доказательство принадлежности указанного количества акций истцу, поскольку Упрощенный реестр акционеров содержит записи за регистрационными номерами 3731 значатся записи в отношении Асмус Веры Павловны, 3734 - Ахметшиной Галины Тимофеевны, 3728 - Андронатий Тамары Константиновны, 3747 - Бобровой Тамары Николаевны,  3751 - Брожик Людмилы Юрьевны, 3924   значатся записи в отношении Приходько Раисы Николаевны, 3928 - Родиной Надежды Павловны, 3997 - Харитонова Анатолия Петровича, 4017 - Шахматовой Гуляим Муратовны, которые полностью соответствуют данным Реестра владельцев именных ценных бумаг на 02.08.2002 ОАО «Бамтоннельстрой», предоставленном ОАО «Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор «Сибирский реестр». С ОАО «Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор «Сибирский реестр» у ответчика был заключен договор № 4/23 от 07.06.2002 на ведение реестра владельцев ценных бумаг.

В нарушение статьи 65 Арбитражного Процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не предоставил доказательств того, что Шубиной О.С. на основании какой-либо гражданско-правовой сделки, были отчуждены принадлежавшие ей акции ОАО «Бамтоннельстрой».

Пунктом 3 статьи 44 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) и пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 05.03.1997 N 46-ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлено, что держателем реестра акционеров общества может быть это общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра и возникают с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (ст. 28, 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Согласно пункту 4 статьи 44 Закона об акционерных обществах общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

Статьей 403 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

Таким образом, ответственность перед своими акционерами за исполнение обязанности по надлежащему ведению реестра и за действия регистратора несет само общество, поручившее ведение реестра регистратору.

В материалах дела отсутствуют документы, составляющие систему ведения реестра акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» за период с момента приватизации предприятия до 31.12.1995 года, обязанность хранения которых возложена на эмитента (ответчика), а также на АОЗТ «Амурреестр», с которым у ответчика был заключен договор № 01 -БТС на ведение системы ведения реестра. Отсутствие таких документов не позволяет с достоверностью установить наличие (отсутствие) сделок по отчуждению акций акционерами общества в указанный период. Документы, свидетельствующие об отчуждении Шубиной О.С. принадлежавших ей акций, в материалы дела не представлены.

Как установлено пунктами 1 и 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, определяемые в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 названного Кодекса.

Согласно пункту 3 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации при определении убытков принимаются цены, существующие в месте, где обязательство должно быть исполнено в день предъявления иска.

Истцом заявлены требования о взыскании убытков исходя из стоимости обыкновенных и    привилегированных акций ОАО «Бамтоннельстрой», указанной в неподписанных проектах договоров купли-продажи ценных бумаг В1 /IRK/100608/02 от 10.12.2010, B1/IRK/100608/01 от 10.12.2010 между Шубиной О.С. (продавец) и ЗАО Фондовый центр «Инфина» (покупатель), в соответствии с которыми в собственность покупателю передаются соответственно 15 обыкновенных акций ОАО «Бамтоннельстрой» по цене 70 000 руб. за одну ценную бумагу, на общую сумму 1 050 000 руб., 13 привилегированных акций ОАО «Бамтоннельстрой» по цене 24 000 руб. за одну ценную бумагу на общую сумму 312 000 руб.

Указанные доказательства рыночной стоимости акций ОАО «Бамтоннельстрой» обоснованно расценены судом как ненадлежащие, поскольку проекты договоров представляют собой лишь намерение сторон совершить сделку купли-продажи акций и не отражают фактическую рыночную стоимости акций ответчика.

При новом рассмотрении настоящего дела судом по ходатайству истца была назначена экспертиза по определению рыночной стоимости акций.

Согласно заключению эксперта от 29.07.2011 рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «Бамтоннельстрой» по состоянию на 01.01.2007 составляет 38 838 руб. 37 коп., рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «Бамтоннельстрой» по состоянию на 01.01.2011 составляет 42 490 руб. 70 коп., рыночная стоимость одной привилегированной акции ОАО «Бамтоннельстрой» по состоянию на 01.01.2007 составляет 13 560 руб. 52 коп., рыночная стоимость одной привилегированной акции ОАО «Бамтоннельстрой» по состоянию на 01.01.2011 составляет 18 210 руб. 30 коп.

Ответчиком не представлены документы, опровергающие указанные в заключении эксперта выводы о рыночной стоимости акций, поэтому размер убытков, составляющих стоимость принадлежавших истцу акций следует исчислять из данных, указанных в заключении эксперта, поскольку ответчиком не представлены доказательства иной рыночной стоимости акций.

При определении размера убытков арбитражным судом первой инстанции учтена правовая позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросу об определении размера убытков, составляющих рыночную стоимость акций, изложенная в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.01.2008 № 11570/07.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд правомерно удовлетворил требования истца о взыскании суммы убытков в размере 874 094 руб. 40 коп. исходя из рыночной стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «Бамтоннельстрой» 42 490 руб. 70 коп., рыночной стоимости 1 привилегированной акции ОАО «Бамтоннельстрой» - 18 210 руб. 30 коп. (42 490 руб. 70 коп.? 15 шт. + 18 210 руб. 30 коп. ? 13 шт.).

Также истцом было заявлено требование о взыскании 96 222 руб. 66 коп., составляющих расходы на уплату государственной пошлины, на оплату услуг представителя, на проезд, проживание, питание, почтовые расходы, расходы на услуги связи.

Руководствуясь положениями статей 101, 106, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктов 20 и 21 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 № 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", пункта 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2007 № 121 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах", учитывая отсутствие со стороны ответчика заявления о  чрезмерности предъявленных к взысканию расходов на оплату услуг представителей, учитывая совокупность доказательств, представленных истцом в подтверждение несения расходов, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными судебные расходы истца в сумме 60 521 руб. 25 коп., состоящие из 37 000 руб. - расходов на оплату услуг представителей, 17 340 руб. 30 коп. - расходы на оплату проезда, 4 379 руб. 95 коп. - расходы на оплату проживания.

Учитывая положения статьи