Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.02.2012 по делу n А33-4900/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 февраля 2012 года

Дело №

А33-4900/2010к20

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дивногорский хлебозавод» на определение Арбитражного суда Красноярского края от 31 октября 2011 года по делу №А33-4900/2010к20, принятое судьей Федориной О.Г.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «НОКРАС» (далее – ООО «НОКРАС») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «МОСТ» (ОГРН 1022402673094, ИНН 2466056651) (далее – ООО «МОСТ», должник) банкротом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 28.06.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Черкасова Светлана Федоровна.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 138 от 31.07.2010.

Решением арбитражного суда от 24.11.2010 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 24.05.2011, конкурсным управляющим должника утверждена Черкасова Светлана Федоровна.

Сообщение конкурсного управляющего об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» «235 от 18.12.2010.

Определением арбитражного суда от 06.06.2011 срок конкурсного производства в отношении должника продлен до 24 ноября 2011 года.

22.02.2011 в арбитражный суд поступило требование общества с ограниченной ответственностью «Дивногорский хлебозавод» (далее – ООО «Дивногорский хлебозавод», кредитор) о включении в реестр требований кредиторов ООО «МОСТ» задолженности в сумме 39 024 800 рублей (л.д. 4-6, т.1).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 31.10.2011 в удовлетворении заявления ООО «Дивногорский хлебозавод» о включении в реестр требований кредиторов ООО «МОСТ» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «Дивногорский хлебозавод» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 31.10.2011 отменить, дело направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, поскольку судом первой инстанции не учтены все обстоятельства настоящего дела.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей не обеспечили. Апелляционная  жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле,  на основании статей 123,156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между ООО «Дивногорский хлебозавод» (займодавец) и обществом с ограниченной ответственностью «РесурсИнвест» (далее – ООО «РесурсИнвест») (заемщик) заключены договоры займа от 11.06.2008 №2/2008, от 01.09.2008 № 3/2008, от 17.04.2009 № 4/2009, от 13.10.2009 №5/2009 и от 11.03.2010 № 6/2010, в соответствии с условиями которых займодавец предоставляет заемщику взаймы денежные средства, а заемщик обязуется вернуть сумму займа на условиях, предусмотренных в договоре, на общую сумму 39 024 800 рублей, в том числе:

- по договору займа №2/2008 от 11.06.2008 на сумму 8 095 100 рублей;

- по договору займа №3/2008 от 01.09.2008 на сумму 16 069 200 рублей;

- по договору займа № 4/2009 от 17.04.2009 на сумму 3 317 000 рублей;

- по договору займа № 5/2009 от 13.10.2009 на сумму 1 315 500 рублей;

- по договору займа № 6/2010 от 11.03.2010 на сумму 228 000 рублей (л.д. 7-11, т.1).

Пунктами 1.2 договоров займа предусмотрены сроки выдачи и возврата займов, в том числе:

- по договору займа №2/2008 от 11.06.2008 со сроком возврата до 01.09.2010;

- по договору займа №3/2008 от 01.09.2008 со сроком возврата до 01.09.2010;

- по договору займа № 4/2009 от 17.04.2009 со сроком возврата до 01.09.2010;

- по договору займа № 5/2009 от 13.10.2009 со сроком возврата до 01.09.2010;

- по договору займа № 6/2010 от 11.03.2010 со сроком возврата до 01.09.2010.

В соответствии с пунктами 1.3 договоров займа выдача займа производится путем перечисления денежных средств по реквизитам на расчетные счета третьих лиц.

Согласно представленным платежным поручениям и выписке по расчетному счету за период с 11.11.2008 по 11.03.2010 с расчетного счета ООО «Дивногорский хлебозавод» перечислены денежные средства всего в сумме 39 035 800 рублей. Перечисление произведено на расчетные счета общества с ограниченной ответственностью «Гелада», общества с ограниченной ответственностью «Галатея», общества с ограниченной ответственностью «Протос», общества с ограниченной ответственностью «Инсайд» с указанием на оплату по договорам поставки, в том числе, оплату за муку.

Платежные реквизиты получателей денежных средств и заполнение графы «назначение платежа» представленных платежных поручений соответствуют указаниям пунктов 1.3 рассматриваемых договоров займа (л.д. 12-60, т.1).

11.03.2010 между ООО «Дивногорский хлебозавод» (займодавец) в лице исполнительного директора Белошапкина Максима Сергеевича, действующего по доверенности от 10.01.2010, и ООО «МОСТ» (поручитель) в лице генерального директора Демидова Евгения Леонидовича подписан договор поручительства №1, по условиям которого поручитель обязуется перед займодавцем нести полную ответственность за исполнение ООО «РесурсИнвест» (заемщиком) своих обязательств по следующим договорам займа:

- договор займа №2/2008 от 11.06.2008 на сумму 18 095 100 рублей со сроком возврата до 01.09.2010;

- договор займа №3/2008 от 01.09.2008 на сумму 16 069 200 рублей со сроком возврата до 01.09.2010;

- договор займа №4/2009 от 17.04.2009 на сумму 3 317 000 рублей со сроком возврата до 01.09.2010;

- договор займа № 5/2009 от 13.10.2009 на сумму 1 315 500 рублей со сроком возврата до 01.09.2010;

- договор займа № 6/2010 от 11.03.2010 на сумму 228 000 рублей со сроком возврата до 01.09.2010 (л.д. 61, т.1).

Согласно пункту 2 договора поручительства от 11.03.2010 общая сумма обязательств по договору займа составляет 39 024 800 рублей.

Поручитель обязуется отвечать перед займодавцем солидарно с заемщиком за неисполнение обязательств заемщика, указанных в пункте 1 настоящего договора (пункт 3 договора).

Пунктом 10 договора установлен срок поручительства 3 года.

Согласно протоколу общего собрания учредителей от 27.02.2007 и выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 01.02.2011 генеральным директором ООО «Дивногорский хлебозавод» является Демидов Евгений Леонидович (л.д. 63, 67-75, т.1).

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 01.02.2011 единственным участником ООО «Дивногорский хлебозавод» является Демидов Дмитрий Леонидович. При этом согласно справкам о рождении от 13.07.2011 в архиве отдела ЗАГС Краснокаменского района Департамента ЗАГC Забайкальского края имеются записи актов о рождении № 559 от 31.07.1975 и № 496 от 31.05.1977, в соответствии с которыми Демидов Евгений Леонидович родился 24.06.1975, Демидов Дмитрий Леонидович - 16.05.1977, родители: Демидов Леонид Егорович, 04.09.1951 года рождения, и Демидова Валентина Карловна, 11.01.1952 года рождения (л.д. 45-46, т.4).

Согласно протоколу собрания участников ООО «МОСТ» №6 от 23.09.2009 на должность директора выбран Демидов Евгений Леонидович. В последующем протоколом собрания участников ООО «МОСТ» от 26.02.2010 полномочия Демидова Евгения Леонидовича в качестве генерального директора ООО «МОСТ» продлены. Указанные обстоятельства установлены вступившими в законную силу судебными актами по делам №А33-20408/2009, №А33-16833/2010 (л.д. 40-54, т.3), и лицами, участвующими в настоящем деле, не оспариваются.

Решение внеочередного общего собрания участников ООО «МОСТ» о наделении полномочиями генерального директора ООО «МОСТ» Демидова Е.Л., оформленное протоколом №6 от 23.09.2009, признано недействительным решением Арбитражного суда Красноярского края от 12.07.2010 по делу №А33-20408/2009, вступившим в законную силу 13.08.2010. Решение внеочередного общего собрания участников ООО «МОСТ» от 26.02.2010 о продлении полномочий генерального директора ООО «МОСТ» Демидова Е.Л. признано недействительным решением Арбитражного суда Красноярского края от 11.01.2011 по делу №А33-16833/2010, вступившим в законную силу только 26.05.2011 (постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу №А33-16833/2010 решение суда первой инстанции от 11.01.2011 оставлено без изменения).

В подтверждение доводов о наличии действительной экономической целесообразности заключения договора поручительства № 1 от 11.03.2010 между ООО «Дивногорский хлебозавод» и ООО «МОСТ» кредитором и должником представлены в материалы дела:

- кредитный договор №73-20022/0138 от 05.06.2008 на сумму 40 000 000 рублей, подписанный между ООО «Дивногорский хлебозавод» и открытым акционерным обществом «Промсвязьбанк»; платежные поручения №1 от 05.06.2008 на сумму 11 000 000 рублей, №2 от 11.06.2008 на сумму 29 000 000 рублей; выписка по операциям на счете ООО «Дивногорский хлебозавод» за период с 12.09.2008 по 11.03.2010 (л.д. 1-156, т.2, л.д. 96-101, 103-104, т.3);

- договор подряда №08 от 02.06.2008, подписанный между ООО «Дивногорский хлебозавод» и ООО «НОКРАС» (л.д. 102, т.3);

- договор долевого участия в строительстве от 01.02.2010 №2/10, подписанный между ООО «НОКРАС» и ООО «МОСТ» (л.д. 5-6, т.4);

- договор уступки прав от 10.03.2010, подписанный между ООО «РесурсИнвест» и ООО «НОКРАС» (л.д. 3-4, т.4).

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 08.04.2011, на праве собственности ООО «МОСТ» принадлежит нежилое здание незавершенное строительством, расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Дубровинского, 88, кадастровый номер объекта: 24:50:0300272:1044:04:401:002:000835950, ограничение прав: арест (регистрация от 19.10.2009) и запрет совершать любые сделки, (регистрация от 17.11.2009) (л.д. 26, т.4).

В соответствии с пояснениями должника договор долевого участия от 01.02.2010 №2/2010 и договор уступки прав от 10.03.2010 №1 не зарегистрированы в установленном порядке в связи с наличием арестов и запретов, установленных в 2009 году.

Также кредитор в обоснование довода о наличии экономической целесообразности для должника заключения договора поручительства ссылается на договор субподряда от 01.07.2008 №1-МОСТ/06, подписанный между ООО «ЭлитСтрой» (субподрядчик) и ООО «НОКРАС» (заказчик), который, согласно пояснениям ООО «Дивногорский хлебозавод», у кредитора отсутствует, а также представлен акт о приемке выполненных работ от 01.09.2009, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 01.09.2009 №1 на сумму 43 912 296 рублей.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения кредитора ООО «Дивногорский хлебозавод» в арбитражный суд с требованием о включении его требования в реестр требований кредиторов должника.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве. Установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьёй 100 настоящего Федерального закона. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов

Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (пункт 1 статьи 142 Закона о банкротстве).

Сообщение конкурсного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №235 от 18.12.2010 (л.д. 76, т.1). Требование кредитора направлено в арбитражный суд 17.02.2011 (л.д. 77, т.1).

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что требование кредитором заявлено до закрытия реестра требований кредиторов, с соблюдением срока, предусмотренного статьей 142 Закона о банкротстве.

В силу пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов арбитражным управляющим исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Из содержания статей 1 и 2 Закона о банкротстве следует, что названный Закон регулирует порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Конкурсными кредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Таким образом, для включения в реестр требований кредиторов должника кредитору необходимо доказать наличие у него денежного требования к должнику.

Исходя из подтверждающих