Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.02.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

15 февраля 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-13412/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 9 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          15 февраля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи: Петровской О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалухиной Ж.В.,

при участии: от ответчика – Шмидт В.А. - представителя по доверенности от 06.02.2012 ,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - закрытого акционерного общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от 10 ноября 2011 года по делу №  А33-13412/2011, принятое судьей Красовской С.А., 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Гефест» (ОГРН 1022401356746) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (ОГРН 1072420000157) о взыскании 45179 рублей 22 копейки, в том числе: 41072 рубля 02 копейки  - задолженности по договору № 508С001С096 от 18.02.2009, 4107 рублей 20 копеек  договорной неустойки.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10 ноября 2011 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указал следующее.

Материалами дела подтверждается ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по договору. Договор заключен на сумму 4 384 424 рубля 52 копейки. Соглашений об уменьшении объемов работ стороны не заключали. Обязательства по договору выполнены подрядчиком частично, на сумму 821 440 рублей 48 копеек. Подрядчиком не исполнены обязательства на сумму 3 562 984 рубля 04 копейки.

Приемка работ должна производиться по Акту приемки законченного строительством объекта, форма которого предусмотрена Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 № 71а. В силу части 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе установить порядок приемки работ по акту формы КС-11. Согласно строительным нормам и правилам, договору приемке работ по акту формы КС-11 должны предшествовать передача исполнительной документации, устранение недостатков выполненных работ. Подписание акта по форме КС-11 свидетельствует о полной готовности объекта в соответствии с условиями договора подряда.

В силу части 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации  удержание 41 072 рублей 02 копеек является способом обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по выполнению всего объема работ по договору. Предусмотрев условие об удержании, стороны исходили из вероятности ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору.

Истец надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в судебное заседание не направил, в связи с чем на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Ответчик заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов - приложения № 1 от 18.02.2009 к договору № 508с001с096 от 18.02.2009. Ходатайство удовлетворено апелляционным судом, так как указанный документ подписан обеими сторонами, является неотъемлемой частью договора подряда № 508С001С096 от 18.02.2009, содержит наименование работ и их стоимость, ссылку на локальный ресурсный сметный расчет.

Ходатайство ответчика об отложении рассмотрения дела отклонено судом. Ходатайство мотивировано необходимостью представления дополнительных доказательств.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств суд апелляционной инстанции выясняет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Материалами дела подтверждается, что представитель ответчика присутствовал в  предварительном судебном  заседании, а также судебном разбирательстве по настоящему делу, однако  ходатайств о приобщении дополнительных доказательств или об отложении рассмотрения дела в связи с необходимостью представления дополнительных доказательств не заявлял. С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отложения рассмотрения дела на стадии апелляционного производства, принимая во внимание также то обстоятельство, что апелляционная жалоба ответчика поступила 13 декабря 2011 года в суд первой инстанции, следовательно, надлежащим образом подготовиться к судебному заседанию 9 февраля 2012 года у ответчика возможность была.

На вопрос суда представитель ответчика пояснила, что оставшиеся работы, подлежащие выполнению по договору № 508с001с096 от 18.02.2009, в дальнейшем выполнялись привлеченными третьими лицами. Предметом договора, заключенного сторонами, являлась лишь часть работ по строительству объекта, при этом удержание подлежало возврату истцу лишь после выполнения всех работ по объекту.   

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

18.02.2009 между ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (заказчик) и ООО «Гефест» (подрядчик) заключен договор подряда №508С001С096, в соответствии с пунктом 2.1. которого договор заключается заказчиком от своего имени, по поручению и за счет закрытого акционерного общества «Богучанский алюминиевый завод» (далее - принципал) в соответствии с договором № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01 мая 2007 г.

По договору подрядчик обязуется в соответствии с заданием заказчика, утвержденной им Проектно-сметной документацией, календарным графиком работ, в соответствии со СНиП, ГОСт и действующим законодательством РФ выполнить работы по строительству и вводу объекта в эксплуатацию, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Наименование, объемы работ, а также сроки их выполнения, номера пакетов работ согласованы сторонами в календарном графике выполнения работ, который оформлен как Приложение № 1 к договору и составляет его неотъемлемую часть.

В пункте 2.3. договора указано, что заказчик обеспечивает оплату обусловленной договором цены работ.

Пунктом 2.6. договора предусмотрено, что документом, подтверждающим выполнение подрядчиком работ по договору (за исключением работ, выполняемых в течение гарантийного срока) в полном объеме является Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС -14).

Согласно пункту 3.1. договора сроки выполнения работ определяются в календарном плане производства работ (Приложение № 1). Дата начала работ - 21 октября 2008 г. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) - 30 марта 2009 г.

В соответствии с пунктом 4.1. договора стоимость выполняемых по календарному графику работ определяется сторонами в протоколе согласования договорной цены, который оформляется как приложение № 1 к договору и составляет его неотъемлемую часть.

В пункте 4.4. договора указано, что учитывая, что заказчик заключает договор по поручению и за счет принципала, стороны согласовали следующий порядок оплаты по договору:

-        оплата цены работ производится принципалом путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (подпункт 4.4.1.);

-      все платежи осуществляются принципалом ежемесячно, за фактически выполненные и принятые заказчиком работы, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Заказчик производит удержание в размере 5% от каждой суммы, выплачиваемой подрядчику за принятые работы. Удержанные суммы выплачиваются подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11. После подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) за соответствующий отчетный период подрядчик предоставляет заказчику оформленный на имя заказчика счет на оплату и оригинал счета-фактуры на сумму выполненных и принятых заказчиком работ, оформленный в соответствии с требованиями статьи 169 НК РФ. Оплата принятых работ производится принципалом в течение 20 рабочих дней после получения заказчиком от подрядчика счета на оплату и оригинала счета-фактуры.

Пунктом 4.5 договора предусмотрено, что счет на оплату предоставляется заказчику подрядчиком после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией при условии предоставления подрядчиком следующих документов:

-       счета на подлежащие выплате суммы в 3 экземплярах;

-      акта сверки взаимных расчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком и подрядчиком - в 2 экземплярах;

-   счета-фактуры, оформленного подрядчиком в соответствии с законодательством РФ;

-   надлежащей исполнительной документации в полном объеме - в 3 экземплярах.

В соответствии с разделом 5 договора подрядчик взял на себя обязательства, в том числе выполнить работы в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором, и в соответствии с указаниями заказчика, своевременно устранить недоделки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ и в течение гарантийного срока, сдать результат выполненных работ заказчику (пункт 5.1.).

В разделе 1 договора указано определение «Акта о приемке выполненных работ» (также «Акт по форме КС-2) - документ, подготовленный по форме КС-2, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 11.11.1999 № 100 и подписываемый сторонами. Подписание заказчиком этого Акта означает приемку выполненных подрядчиком и перечисленных в этом Акте работ (полностью или при наличии соответствующей оговорки -в соответствующей части) для целей последующей оплаты (полностью или в соответствующей части), при условии предоставления подрядчиком предусмотренных договором документов. «Акт приемки законченного строительством объекта» (акт по форме КС-11) - документ по форме КС-11, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.97 № 71а, подписанный сторонами в соответствии с договором, после выполнения всех работ по объекту. «Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией» (акт по форме КС-14) - документ по форме КС-14, утвержденный Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.97 г. № 71а для ввода объекта в эксплуатацию.

В пункте 12.1. договора указано, что сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке:

-   подрядчик не позднее 25 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ в двух экземплярах. Заказчик в пятидневный срок подписывает предоставленный акт и возвращает подрядчику для подготовки справки о стоимости выполненных работ и затрат (подпункт 12.1.1.);

-   подрядчик не позднее 28 числа отчетного месяца предоставляет заказчику для подписания в двух экземплярах справку о стоимости выполненных работ и затрат. Подписанные и скрепленные печатью документы заказчик в пятидневный срок с момента их получения возвращает подрядчику в одном экземпляре (подпункт 12.1.2.)

Согласно пункту 12.4.1. договора подрядчик за 15 дней до начала приемки законченных строительством работ (конструктивных элементов) передает заказчику 3 экземпляра Исполнительной документации в составе, определенном заказчиком, с письменным подтверждением соответствия переданной исполнительной документации фактически выполненным работам. Подрядчик обязан передать заказчику иные документы, необходимые для обеспечения последующей приемки выполненных работ (конструктивных элементов) рабочей комиссией.

В соответствии с пунктом 12.4.2. договора приемка законченных строительством работ проводится в течение 3 дней с момента получения заказчиком соответствующего письменного извещения подрядчика.

В пункте 12.6. договор указано, что заказчик вправе отказаться от подписания документов, указанных в настоящем разделе, а также иных документов, свидетельствующих о приемке работ, при наличии обоснованных претензий к указанным документам или выполненным работам. В этом случае заказчик в пятидневный срок с момента получения документов направляет подрядчику мотивированный отказ от их подписания. Подрядчик устраняет недостатки за свой счет, после чего стороны проводят повторную приемку работ. Соответствующий конкретной приемке акт подписывается после устранения подрядчиком указанных недостатков.

Согласно пункту 15.5. договора за просрочку оплаты принятых работ при отсутствии вины подрядчика - заказчик по письменному требованию подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 10% от просроченной суммы.

Пунктом 16.1. договора предусмотрено, что договор вступает в силу с момента его заключения. Действие договора распространяется на отношения сторон, существующие между ними с 21 октября 2008 года. Договор действует до исполнения сторонами обязательств по нему.

Истцом выполнены работы согласно акту о приемке выполненных работ № 1 от 25.02.2009 на сумму 672018 руб., согласно реестра выполненных работ за октябрь-ноябрь 2008 г. стоимость выполненных по акту работ скорректирована