Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.02.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» февраля 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-13414/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «21» февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29 февраля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Гуровой Т.С., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от ответчика - закрытого акционерного общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода»: Шмидт В.А. - представителя по доверенности от 06.02.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - закрытого акционерного общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «30» ноября 2011 года по делу №  А33-13414/2011, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Гефест» (ИНН 2450016082, ОГРН 1022401356746) (далее – истец, ООО «Гефест») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (ОГРН 1072420000157, ИНН 2420070928) (далее – ответчик, ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода») о взыскании, с учетом уменьшения исковых требований в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 130 831 рубля 91 копейки задолженности и 13 083 рублей 19 копеек неустойки по договору от 22.09.2008 № 508С001С080.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30.11.2011 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 30.11.2011 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Ответчик считает обжалуемый судебный акт необоснованным и ссылается на следующее. Спорная сумма задолженности по договору подряда от 22.09.2008 № 508С001С080 является суммой гарантийного удержания, которую ответчик должен выплатить истцу при условии выполнения всего объема договорных работ, в порядке предусмотренном пунктом 4.11 договора. ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» заключил договор подряда от своего имени, но по поручению и за счет ЗАО «БоАЗ», оплата цены работ должна производиться путем перечисления денежных средств с расчетного счета ЗАО «БоАЗ» на расчетный счет ООО «Гефест». Согласно пункту 4.1.1 оплата выполненных работ осуществляется за вычетом суммы гарантийного удержания в размере 5 % от каждой суммы, выплачиваемой подрядчику; удержанные суммы подлежат оплате подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11 договора.  В соответствии с пунктом  4.11 договора окончательные расчеты между сторонами производятся в течение 30 рабочих дней после подписания заказчиком акта приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией при условии предоставления счета на подлежащие выплате суммы в 3 экземплярах; акта сверки взаимных расчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком и подрядчиком; счета-фактуры, оформленного подрядчиком в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации; надлежащей исполнительной документации в полном объеме, оформленной в 3 экземплярах. Право требования гарантийного удержания у ответчика не возникло, так как ООО «Гефест» выполнило работы не в полном объеме, акт приемки законченного строительством объекта формы КС-11 не подписан. При этом договор подряда от 22.09.2008 № 508С001С080 продолжает действовать, поэтому неправомерными являются действия подрядчика по самовольному снятию со строительной площадки до завершения работ, подписание сторонами акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) Рабочей комиссией нельзя считать формальным действием.

Судом первой инстанции неверно истолкованы условия пункта 12.4 договора, поскольку пунктом 12.1 договора предусмотрено ежемесячное принятие работ по акту формы КС-2 и справке о стоимости работ по форме КС-3, разделом 1, пунктом 2.6 договора предусмотрена приемка завершенного строительством объекта Рабочей комиссией по акту, формы КС-11, утвержденной Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 30.10.1997 № 71а, данные условия договора согласованы сторонами в порядке статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, законом иной способ приемки работ, исключающий необходимость применения акта формы КС-11, не предусмотрен.  Приемка работ по акту формы КС-11 предусматривает, в том числе, обязанности подрядчика передать исполнительную и иную документацию для последующей приемки объекта Рабочей комиссией, обязанность по устранению недостатков выполненных работ, документации. Предусмотрев условие об удержании стороны, учитывая  экономические интересы заказчика, исходили из вероятности ненадлежащего исполнения подрядчиком условий договора.

Введение в отношении подрядчика процедуры конкурсного производства в рамках дела                  № А33-18248/2009, фактическое прекращение работ по договору, не может являться уважительной причиной неисполнения подрядчиком договора. Поскольку ответчик, удерживая страховые суммы в размере 5 % от стоимости работ, действовал правомерно, в соответствии с требованиями закона и условиями договора, нарушения закона и условий договора не допустил, основания для взыскания неустойки отсутствуют.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 21.02.2012.

Надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы истец своего представителя в судебное заседание не направил, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 21.02.2012 представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила отменить принятое судом первой инстанции решение и принять новый судебный акт, на вопрос суда пояснила, что сумма удержания – удерживается и возвращается после выполнения работ, это способ обеспечения обязательств.

Судом по ходатайству представителя ответчика к материалам дела приобщены дополнительные документы: приложение № 2 к договору подряда от 22.09.2008, локальный ресурсный сметный расчет на 6 страницах, по мнению представителя ответчика, представленные сметы доказывают, что не все объемы работ изначально выполнены, они показывают выполненный объем работ, смета является приложением к договору строительного подряда, пункты 16, 17 и 18 данной сметы не выполнены. Удовлетворяя ходатайство суд исходил из положений статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывал, что исследование и оценка данных документов необходимы с целью полного и всестороннего рассмотрения дела и установления фактических его обстоятельств. Ранее в материалы дела указанные документы не представлены, однако, их исследование позволит установить условия заключенного сторонами договора.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

22.09.2008 между ответчиком (заказчиком) и истцом (подрядчиком) заключен договор подряда № 508С001С080, в  соответствии с пунктом 2.1 которого настоящий договор заключается с заказчиком от своего имени, по поручению и за счет закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод» (далее – принципал) в соответствии с договором                       № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01.05.2007. По настоящему договору подрядчик обязуется в соответствии с заданием заказчика, утвержденной им проектно-сметной документацией и условиями договора, в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством Российской Федерации выполнить работы по строительству объекта.

В соответствии с пунктом 2.2 договора, наименование, виды и объемы работ, которые обязуется выполнить подрядчик, определяются в «Графике реализации направления Временные здания и сооружения. КП С647», который оформлен как приложение № 1 к договору и составляет его неотъемлемую часть, а также в проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктом 2.6 договора, документом, подтверждающим выполнение подрядчиком работ по договору (за исключением работ, выполняемых в течение гарантийного срока) является акт приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией.

В соответствии с пунктом 3.1 договора, сроки выполнения работ определяются в «Графике реализации направления Временные здания и сооружения. КП С647» (приложение № 1). Дата начала работ – 20.08.2008. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) – 30.09.2008. Заказчик может в одностороннем порядке изменить дату начала работ, уведомив подрядчика об изменении не менее чем за 3 календарных дня, при этом подрядчик не может предъявить заказчику затраты за простой строительной техники, упущенную выгоду и т.д.

В соответствии с пунктом 4.1 договора, цена выполняемых подрядчиком по настоящему договору работ является приблизительной, так как цена товарного бетона является приблизительной и определена на основании проектно-сметной документации, согласована сторонами в приложении № 3 и составляет 2 997 645 рублей 95 копеек, в том числе НДС по ставке 18 % в размере 457 268 рублей 03 копейки, в том числе:

- работы по сметам, согласованные подрядчиком и утвержденные заказчиком (приложение             № 2 к договору) на сумму 2 623 549 рублей 46 копеек, в том числе НДС по ставке 18 % в размере 400 202 рублей 46 копеек;

- затраты на перебазировку строительной техники из города Канска Красноярского края до места выполнения работ и обратно на сумму 134 075 рублей 05 копеек, в том числе НДС по ставке 18 % в размере 20 452 рублей 13 копеек;

- затраты на организацию работ вахтовым методом, включая перевозку и проживание рабочих на сумму 240 021 рубля 44 копеек, в том числе НДС по ставке 18 % в размере 36 613 рублей 44 копеек.

В соответствии с пунктом 4.4 договора, учитывая, что заказчик заключает настоящий договор по поручению и за счет принципала, оплата цены работ по договору производится принципалом путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика в следующем порядке:

4.4.1. Платежи осуществляются принципалом ежемесячно, за фактически выполненные и принятые заказчиком работы на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Заказчик производит удержание в размере 5 % от каждой суммы, выплачиваемой подрядчику за принятые работы. Удержанные суммы выплачиваются подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11.

После подписания сторонами названных в настоящем пункте документов подрядчик предоставляет заказчику счет на оплату и оригинал счета-фактуры на сумму выполненных и принятых заказчиком работ, оформленный в соответствии с требованиями статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации. Принципал осуществляет оплату принятых работ в течение 20 рабочих дней после получения заказчиком от подрядчика счета на оплату и указанного оригинала счета-фактуры.

В соответствии с пунктом 5.1 договора, подрядчик обязан выполнить работы в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, и в соответствии с указаниями заказчика, своевременно устранить недоделки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ и в течение гарантийного срока, сдать результат выполненных работ заказчику.

В соответствии с пунктом 12.1 договора, сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке:

12.1.1. Подрядчик не позднее 25 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ в двух экземплярах. Заказчик в 5-дневный срок подписывает предоставленный акт и возвращает подрядчику для подготовки справки о стоимости выполненных работ и затрат;

12.1.2. Подрядчик не позднее 28 числа отчетного месяца предоставляет заказчику для подписания в двух экземплярах справку о стоимости выполненных работ и затрат;

Подписанные и скрепленные печатью документы заказчик в 5-дневный срок с момента их получения возвращает подрядчику в одном экземпляре.

В соответствии с пунктом 12.4.2 договора, в соответствии с пунктом 12.4.2 договора приемка законченных строительством работ проводится в течение 3 дней с момента получения заказчиком соответствующего письменного извещения подрядчика.

В соответствии с пунктом 12.5 договора, заказчик вправе отказаться от подписания документов, указанных в настоящем разделе, а также иных документов, свидетельствующих о приемке работ, при наличии обоснованных претензий к указанным документам и/или выполненным работам. В этом случае заказчик в 5-дневный срок с момента получения документов направляет подрядчику мотивированный отказ от их подписания. Подрядчик устраняет недостатки за свой счет, после чего стороны проводят повторную приемку работ. Соответствующий конкретной приемке акт подписывается после их устранения подрядчиком.

В соответствии с пунктом 15.5 договора, за просрочку оплаты принятых работ при отсутствии вины подрядчика заказчик по письменному требованию подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,1 % от просроченной к оплате суммы за каждый день просрочки, но не более 10 % от просроченной суммы.

В соответствии с пунктом 16.1 договора, настоящий договор вступает в силу с момента его заключения (моменту заключения договора соответствует календарное число, указанное в правом верхнем углу на первом листе настоящего текста). Стороны устанавливают, что условия настоящего договора применяются к их отношениям, возникшим с 20.08.2008.

В разделе 1 договора указано определение «Акта о приемке выполненных работ» (также «Акт по форме КС-2)