Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.02.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

– документ, подготовленный по форме КС-2, утвержденной Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 11.11.1999 № 100 и подписываемый сторонами. Подписание заказчиком этого Акта означает приемку выполненных подрядчиком и перечисленных в этом Акте работ (полностью или при наличии соответствующей оговорки – в соответствующей части) для целей последующей оплаты (полностью или в соответствующей части), при условии предоставления подрядчиком предусмотренных договором документов. «Акт приемки законченного строительством объекта» (акт по форме КС-11) – документ по форме КС-11, утвержденной Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 30.10.1997 № 71а, подписанный сторонами в соответствии с договором, после выполнения всех работ по объекту.

Во исполнение условий договора подряда истцом выполнены и приняты ответчиком работы на общую сумму 2 616 638 рублей 20 копеек, что подтверждается подписанными сторонами:

- актом о приемке выполненных работ (формы КС-2) от 25.09.2008 № 1 на сумму 959 637 рублей без учета НДС;

- актом о приемке выполненных работ (формы КС-2) от 25.09.2008 № 2 на сумму 129 739 рублей без учета НДС;

- справкой о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) от 25.09.2008 № 3 на сумму 1 285 464 рубля 86 копеек с учетом НДС;

- актом формы КС-2 от 29.09.2008 № 4 на сумму 88 903 рублей без учета НДС;

- справкой о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) от 29.09.2008 № 5 на сумму 104 905 рублей 54 копеек с учетом НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 5 на сумму 479 816 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 6 на сумму 262 577 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 7 на сумму 457 616 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 8 на сумму 434 818 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 10 на сумму 3 871 рубля без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 25.10.2008 № 11 на сумму 36 144 рублей без учета НДС;

- справкой формы КС-3 от 25.10.2008 № 12 на сумму 865 695 рублей 20 копеек с учетом НДС 132 055 рублей 20 копеек;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 1 на сумму 196 644 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 2 на сумму 22 203 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 3 на сумму 44 998 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 4 на сумму 28 479 рублей без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 5 на сумму 4 430 рублей 52 копеек без учета НДС;

- актом формы КС-2 от 27.11.2008 № 6 на сумму 8 815 рублей без учета НДС;

- справкой формы КС-3 от 27.11.2008 № 13 на сумму 360 572 рублей 60 копеек с учетом НДС 55 002 рублей 60 копеек.

Во исполнение условий заключенного договора ответчик оплатил истцу 2 485 806 рублей 29 копеек платежными поручениями от 28.11.2008 № 62 на сумму 822 410 рублей 44 копеек, от 25.11.2008 № 30 на сумму 800 815 рублей 33 копеек, от 25.11.2008 № 31 на сумму 520 036 рублей 55 копеек, от 30.06.2009 № 10115 на сумму 342 543 рублей 97 копеек.

В связи с неоплатой в полном объеме ответчиком выполненных истцом работ, истец числит за ответчиком 130 831 рубль 91 копейку задолженности и 13 083 рубля 19 копеек неустойки на основании пункта 15.5 договора.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28.12.2010 по делу № А33-18248/2009 общество с ограниченной ответственностью «Гефест» (ИНН 2450016082; ОГРН 1022401356746) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Статьями 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается и только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Оценив представленный в материалы дела договор от 22.09.2008 № 508С001С080, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что между ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (заказчиком) и ООО «Гефест» (подрядчиком) возникли правоотношения по договору строительного подряда, которые регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьями 702, 709, 740 Гражданского кодекса Российской Федерации в спорном договоре сторонами согласованы виды, объемы, сроки и стоимость подлежащих выполнению работ.   

В соответствии с частью 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с абзацем 1 части 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Из приведенных норм следует, что если сторонами в договоре не определено иное, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядчиком работ является сдача результата работ заказчику.

Из условий договора подряда от 22.09.2008 № 508С001С080 не следует, что стороны изменили договором названное выше правило.

Согласно условиям договора (пункты 2.6, 4.4) документом, подтверждающим выполнение подрядчиком работ по договору является акт приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией; учитывая, что заказчик заключает настоящий договор по поручению и за счет принципала, оплата цены работ по договору производится принципалом путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика в следующем порядке: Платежи осуществляются принципалом ежемесячно, за фактически выполненные и принятые заказчиком работы на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Заказчик производит удержание в размере  5 % от каждой суммы, выплачиваемой подрядчику за принятые работы; удержанные суммы выплачиваются подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта рабочей комиссией и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11 (счета на подлежащие выплате суммы в 3 экземплярах, акт сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанный заказчиком, счета-фактуры, исполнительная документация); после подписания сторонами названных в настоящем пункте документов подрядчик предоставляет заказчику счет на оплату и оригинал счета-фактуры на сумму выполненных и принятых заказчиком работ, оформленный в соответствии с требованиями статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации; принципал осуществляет оплату принятых работ в течение 20 рабочих дней после получения заказчиком от подрядчика счета на оплату и указанного оригинала счета-фактуры.

Таким образом, заключенный сторонами договор предусматривает оплату ответчиком фактически выполненных истцом работ на основании  подписанных Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), за  исключение 5 % стоимости работ, удерживаемых до момента подписания Акта приемки законченного строительством объекта.

В силу статей 702, 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 5.1 договора подрядчик обязан выполнить работы в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных заключенным им договором, в соответствии с указаниями заказчика, своевременно устранить недоделки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ и в течение гарантийного срока, сдать результат выполненных работ заказчику.

Как предусмотрено статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются соглашением сторон. В силу части 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей. Они по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (часть 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Истолковав добровольно установленные, согласованные сторонами условия договора подряда от 22.09.2008 № 508С001С080, учитывая, пояснения ответчика, согласно которым,  предусмотрев условие об удержании стороны, учитывали экономические интересы заказчика, исходили из вероятности ненадлежащего исполнения подрядчиком условий договора, кроме того, согласно пункта 2.1 договора спорный договор заключается с заказчиком от своего имени, по поручению и за счет закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод» (далее – принципал) в соответствии с договором № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01.05.2007, а согласно пункту 4.4 договора оплата цены договора производится принципалом на счет подрядчика, апелляционный суд приходит к выводу о том, что по условиям договора удерживаемые заказчиком 5 % от каждой суммы, выплачиваемой подрядчику за принятые работы, подлежат выплате подрядчику после выполнения подрядчиком всех предусмотренных договором обязанностей (выполнение работ в полном объеме и сдача их результата заказчику по акту, подлежащему составлению и подписанию рабочей комиссией, предоставления счетов на подлежащие выплате суммы в 3 экземплярах, акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком, счета-фактуры, исполнительной документации).

Материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами факты выполнения истцом по договору от 22.09.2008 № 508С001С080 строительных работ на общую сумму 2 616 638 рублей 20 копеек по актам (форма КС-2) и справкам о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), оплаты ответчиком выполненных работ на сумму 2 485 806 рублей 29 копеек (2 616 638 рублей 20 копеек за вычетом удерживаемых 5 %).

Разница между стоимостью фактически выполненных и оплаченных работ составляет сумму иска - 130 831 рубль 91 копейка, доказательств оплаты данной суммы ответчиком в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, согласно представленному в материалы дела локальному ресурсному сметному расчету исполнению по договору подлежат 18 видов (наименований) работ (столбец 1, 2 таблицы «№ п/п» и «Обоснование», при этом согласно имеющимся актам формы КС-2 работы выполнены только по видам (наименованиям) 1-15, в материалы дела не представлено доказательств выполнения работ поименованных под номерами 16-18.

Стороны не отрицают, что поскольку хозяйственная деятельность подрядчика фактически прекращена в связи с проводимой в отношении него процедурой конкурсного производства, работы по договору не могут быть завершены подрядчиком, исполнение договора подряда фактически прекращено со стороны истца, покинувшего строительный объект, акт приемки законченных строительством работ не подписан, предусмотренные договором работы подрядчиком не закончены, иные, помимо представленных в материалы дела акты и справки о стоимости выполненных работ, не составлялись, сторонами не подписаны, исполнительная документация не передана.

Пунктом 4.11 договора подряда предусмотрена передача истцом счетов на подлежащие выплате суммы в 3 экземплярах, акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного заказчиком, счетов-фактур, исполнительной документации для подписания Акта приемки законченного строительством объекта (по форме КС-11), а не актов по форме КС-2 о приемке промежуточных этапов работ.

Согласно пункту 4.4.1 договора подряда неполное выполнение договорных работ и непредставление истцом актов, счетов, счетов-фактур и исполнительной документации является основанием для неуплаты истцу удержанных 5 % от стоимости выполненных работ, но не для отказа от оплаты оставшихся 95 % стоимости работ, принятых согласно актам формы КС-2 и справкам формы КС-3, которые оплачены ответчиком.

Ведение в отношении истца процедур банкротства не является основанием для расторжения договора, до настоящего времени стороны