Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.03.2012 по делу n А33-14226/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

рубля 04 копейки пени; за 2008 год 244 248 рублей единого налога по упрощенной системе налогообложения, 50 197 рублей 79 копеек пени.

Также предприниматель привлечен к ответственности в виде штрафов по пункту 1 статьи 126 Кодекса в размере 50 рублей за непредставление книги учета доходов и расходов за 2007 год, по пункту 1 статьи 122 Кодекса в размере 55 110 рублей 80 копеек за неуплату налога на добавленную стоимость, в размере 40 715 рублей 40 копеек за неуплату налога на доходы физических лиц, в размере 11 768 рублей за неуплату единого социального налога, по пункту 2 статьи 119 Кодекса в размере 1 101 212 рублей 90 копеек за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость, 427 511 рублей 70 копеек за непредставление налоговых деклараций по налогу на доходы физических лиц. Данное решение вручено заявителю 22.07.2010 (т.2 л.д.153).

Заявитель обратился в управление с апелляционной жалобой на решение инспекции от 12.07.2010 № 2.11-09/11262484 (т.1 л.д.48-52), по результатам рассмотрения которой решением вышестоящего налогового органа от 17.08.2010 №12-0815 (т.1 л.д.21-39), апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения, решение инспекции от 12.07.2010 №2.11-09/11262484 частично изменено, уменьшены штрафные санкции в три раза в связи с установлением смягчающих вину налогоплательщика обстоятельств.

Полагая решение инспекции от 12.07.2010 № 2.11-09/11262484 и решение вышестоящего налогового органа от 17.08.2010 №12-0815 принятыми при неправильном толковании и применении норм материального права, выводы, изложенные в решениях, несоответствующими фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, индивидуальный предприниматель Охотников С.В. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании указанных решений инспекции и управления недействительным.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 31 января 2011 года требования предпринимателя удовлетворены частично, признаны недействительными решение инспекции от 12.07.2010 №2.11-09/11262484 в части начисления и предложения уплатить 35 593 рубля налога на доходы физических лиц за 2007 год, 9123 рубля 67 копеек пени по указанному налогу, 2372 рубля 87 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) за занижение налога на доходы физических лиц за 2007 год, 24 915 рублей 10 копеек штрафа по пункту 2 статьи 119 Кодекса за непредставление  налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2007 год; 5476 рублей 29 копеек единого социального налога за 2007 год, 1403 рубля 75 копеек пени по указанному налогу, 365 рублей 09 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 Кодекса за занижение единого социального налога за 2007 год; решение управления от 17.08.2010 №12-0815 в части утвержденного решения инспекции от 12.07.2010 №2.11-09/11262484 о начислении и предложении уплатить указанные суммы налогов, пени и штрафов. В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным решением суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований в полном объеме индивидуальный предприниматель               Охотников С.В. обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении такого вида предпринимательской деятельности, как оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

Оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг, подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход в соответствии с пунктом 8 Перечня видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, утвержденного решением Городского совета муниципального образования город Норильск от 20.09.2005  № 57-792 «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход  для отдельных видов деятельности на территории  муниципального образования город Норильск».

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Кодекса уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), а так же налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Пунктом 7 указанной статьи предусмотрено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Кодексом.

Из материалов дела следует, что предприниматель в 2007, 2008 годах в отношении деятельности по перевозке бытовых отходов мусоровозами, по транспортным услугам юридическим лицам с использованием автогидроподъемника АГП-9 на базе УАЗ, фронтальных погрузчиков, бульдозера применял систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, поскольку полагал, что данная деятельность относится к автотранспортным услугам по перевозке пассажиров и грузов.

Инспекция по результатам выездной налоговой проверки пришла к выводу, что деятельность, связанная с оказанием услуг юридическим лицам с использованием автогидроподъемника АГП-9 на базе УАЗ, фронтальных погрузчиков, бульдозера не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход, поэтому дополнительно начислила предпринимателю налоги по общей системе налогообложения.

Суд, отказывая индивидуальному предпринимателю в признании недействительными оспариваемых ненормативных актов в части доначисления предпринимателю налогов по общей системе налогообложения, пришел к выводу, что осуществляемые предпринимателем услуги с использованием автогидроподъемника АГП-9 на базе автомобиля УАЗ, бульдозера и погрузчиков, в том числе по перевозке мелкогабаритного груза, не подлежат обложению единым налогом на вмененный доход, поскольку независимо от вида деятельности автогидроподъемник АГП-9 на базе автомобиля УАЗ, фронтальные погрузчики и бульдозер не являются транспортными средствами в целях применения главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом суд кассационной инстанции подтвердил правомерность указанных выводов суда первой инстанции.

Вместе с тем перевозка бытовых отходов мусоровозами, осуществляемая предпринимателем в спорный период, также не подлежала обложению единым налогом на вмененный доход, поскольку не является предпринимательской деятельностью по оказанию автотранспортных услуг по перевозке грузов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между предпринимателем (лизингополучатель) и ООО «РусАвтоЛизинг» (лизингодатель) 15.08.2007 заключен договор финансовой аренды (лизинга) № 2007/97 (т.6 л.д.22-28), согласно которому заявитель принял во временное владение и пользование с последующим выкупом транспортное средство мусоровоз марки КО-440-8. Указанное транспортное средство передано лизингодателем лизингополучателю по акту приема-передачи от 01.10.2008 (т.6 л.д.32).

По договору купли-продажи  от 30.10.2008 № 53  предприниматель  приобрел в собственность  мусоровоз марки КО - 440-8, государственный  номер К 423 СС.

Кроме того, заявитель в спорный период являлся собственником мусоровоза марки КО - 440-2 на шасси ГАЗ 3309, государственный номер Х 966 РС.

Предпринимателем с ООО «ТалнахТехСервис» заключен договор на автотранспортные услуги по вывозу твердых бытовых отходов от 05.04.2006 № Т-2006/14-43 (т.1 л.д.100-102), согласно которому исполнитель (предприниматель)  принял обязательства  по оказанию автотранспортных услуг по вывозу твердых бытовых отходов (далее - ТБО) с отдельно стоящих контейнеров жилого фонда, обслуживаемого  заказчиком  (ООО «ТалнахТехСервис»), согласно графика вывоза ТБО, заявок, подаваемых заказчиком, а заказчик обязался принять и  оплатить выполненную работу (пункт 1.1. договора). Стороны данного договора согласовали, что исполнитель обязан осуществлять вывоз ТБО в соответствии с графиком вывоза, производить учет вывезенных ТБО, произвести сверку с заказчиком для оформления справки о количестве вывезенного ТБО (раздел 2 договора); оплата услуг производится по тарифу 120 рублей 47 копеек за 1 куб.м. без учета налога на добавленную стоимость. Оплата за вывоз ТБО производится по результатам работы по окончанию месяца после подписанного акта выполненных работ. Расчеты по договору производятся по мере поступления денежных средств от населения в части оплаты за автотранспортные услуги по вывозу и размещению твердых бытовых отходов, путем перечисления заказчиком платежным поручением на расчетный счет исполнителя суммы по счету, но не выше среднегодового процента оплаты населением жилищных услуг. Заказчик ежемесячно в месяце, следующем за расчетным, оплачивает оказанные услуги в течение 30 дней с момента выставления исполнителем  счета, счета-фактуры, акта выполненных работ (раздел 3 договора).

Дополнительными соглашениями к договору от 09.06.2007, 01.08.2008 (т.1 л.д.103-104) изменены тарифы оплаты услуг.

Из письменных пояснений предпринимателя относительно условий работы автомобиля мусоровоз (т.4 л.д.83, 84) следует, что ТБО, которые собирались в мусорные бачки, принадлежащие ООО «ТалнахТехСервис», выгружались в определенный период  времени в кузов автомобиля мусоровоз, а затем отвозились на центральную свалку, принадлежащую ООО «ТалнахТехСервис».

Факт оказания услуг по вывозу твердых бытовых отходов подтверждается актами сверки выполненных объемов транспортных услуг, счетами на оплату, талонами к путевым листам, платежными поручениями на оплату указанных услуг.

Из протокола от 21.06.2010 № 91 (т.4 л.д.54-57) допроса в качестве свидетеля заместителя главного инженера по эксплуатации жилищного фонда ООО «ТалнахТехСервис» Салимоновой Е.Г следует, что предприниматель оказывал услуги по вывозу ТБО сначала машиной мусоровоз ГАЗ, далее мусоровозом МАЗ с водителем. Все действия по сборке мусора производил водитель машины. Предварительно работники ООО «ТалнахТехСервис» загружали ТБО в контейнеры. Даная машина используется только для сбора, вывоза  ТБО, для других целей машина не предназначена.

Договорные отношения в сфере оказания автотранспортных услуг регулируются главой 40 «Перевозка» Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно пункту 1 статьи 784 Гражданского кодекса Российской Федерации перевозка грузов и пассажиров осуществляется на основании договора перевозки.

На основании статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом) (пункт 2 статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Транспортные средства - это автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили). К транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски (статья 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации).

Деятельность, связанная с обращением отходов, регулируется Федеральным законом от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее по тексту - Закон №89-ФЗ).

Статьей 1 Закона № 89-ФЗ установлено, что обращение с отходами представляет собой деятельность, в процессе которой образуются отходы, а также деятельность по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов.

Отходами производства и потребления это остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства.

Под транспортированием отходов понимается перемещение отходов с помощью транспортных средств вне границ земельного участка, находящегося в собственности юридического лица или индивидуального предпринимателя либо предоставленного им на иных правах.

Пунктом 1 статьи 51 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» установлено, что отходы производства и потребления, в том числе радиоактивные отходы, подлежат сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению, условия и способы которых, должны быть безопасными для окружающей среды и регулироваться законодательством Российской Федерации.

На основании изложенного, деятельность, связанная с оказанием услуг по вывозу и выгрузке бытовых отходов в места утилизации специализированным грузовым автомобильным транспортом, не относится к деятельности, связанной с оказанием автотранспортных услуг по перевозке грузов, а в силу технологических особенностей процесса сбора и размещения бытовых отходов носит составной характер при выполнении указанных работ (оказании услуг).

Кроме того при перевозке отходов и мусора отсутствуют признаки, характерные для договора перевозки, в частности: отсутствует получатель груза, обладающий вещным правом на перевозимый груз, не оформляется перевозочные документы на груз (товаротранспортные накладные), вследствие чего у предпринимателя не возникает