Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.04.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).

Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (статья 1 Закона о защите конкуренции).

В соответствии со статьей 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган наделен рядом полномочий в целях реализации своих функций и целей данного Закона, в том числе по недопущению действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

Согласно части 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

Суд апелляционной инстанции, проверив полномочия должностных лиц антимонопольного органа на вынесение оспариваемых решения и предписания, установил, что указанные акты вынесены уполномоченным лицом в пределах представленной законом компетенции.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что решение и предписание антимонопольного органа от 14.06.2011 № 026-15-11 не соответствует положениям Закона о защите конкуренции и нарушает права и законные интересы заявителей, поскольку антимонопольным органом при принятии оспариваемого решения не исследовались и не анализировались обстоятельства недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц, возможность наступления соответствующих последствий.

Из оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что администрации г.Назарово вменяется нарушение части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившееся в передаче обществу с ограниченной ответственностью «Тепло» сооружений «тепловая сеть» и прочего муниципального имущества (здания, машины и оборудование, транспортные средства, сети) с несоблюдением порядка, установленного действующим законодательством, в том числе Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

В соответствии с частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается предоставление государственной или муниципальной преференции в нарушение требований, установленных главой 5 настоящего Федерального закона.

При этом согласно статье 4 Закона о защите конкуренции под хозяйствующим субъектом понимается индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход; под конкуренцией - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке; под признаками ограничения конкуренции, в том числе - сокращение числа хозяйствующих субъектов на товарном рынке.

Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) принят с целью привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечения эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений (статья 1).

Согласно части 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях (в редакции, действовавшей на момент заключения соглашения № 2 администрацией города Назарово и обществом «Тепло») по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Пунктом 9 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением (далее - иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество). В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества, а также по осуществлению за свой счет страхования риска его случайной гибели и (или) случайного повреждения.

Объектами концессионного соглашения, согласно пункту 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях, являются системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в т.ч. объекты водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения.

Концессионное соглашение должно включать в себя такие существенные условия, как обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдение сроков его создания и (или) реконструкции, описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения (пункт 4 части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях).

Концессионное соглашение в соответствии с положениями главы 3 Закона о концессионных соглашениях, заключается путем проведения конкурса. Конкурс может быть открытым или закрытым.

При проведении открытого конкурса сведения и протоколы конкурсной комиссии, предусмотренные статьями 24 - 26, 28, 29, 31, 33 - 35 настоящего Федерального закона, подлежат размещению на официальном сайте концедента в сети «Интернет» (далее - размещение на официальном сайте в сети «Интернет»). В случае, если у муниципального образования нет официального сайта в сети «Интернет», размещением соответствующих сведений на официальном сайте в сети «Интернет» является размещение таких сведений на официальном сайте субъекта Российской Федерации, в границах которого расположено муниципальное образование. Такое размещение осуществляется без взимания платы с муниципального образования (часть 3 статьи 21 Закона о концессионных соглашениях).

Протоколы конкурсной комиссии, предусмотренные статьями 28, 29, 31, 33 и 34 настоящего Федерального закона, размещаются на официальном сайте в сети «Интернет» в порядке, установленном частью 3 настоящей статьи, в течение трех дней со дня их подписания (пункт 3.1 статьи 21 Закона о концессионных соглашениях).

Пунктами 5, 6 части 2 статьи 22 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что решением о заключении концессионного соглашения устанавливаются:

-    срок опубликования в официальном издании, размещения на официальном сайте в сети «Интернет» сообщения о проведении открытого конкурса или в случае проведения закрытого конкурса срок направления сообщения о проведении закрытого конкурса с приглашением принять участие в закрытом конкурсе определенным решением о заключении концессионного соглашения лицам;

-    орган, уполномоченный концедентом на:

а)  утверждение конкурсной документации, внесение изменений в конкурсную документацию, за исключением устанавливаемых в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения положений конкурсной документации;

б)  создание конкурсной комиссии по проведению конкурса (далее - конкурсная комиссия), утверждение персонального состава конкурсной комиссии.

Как следует из материалов дела, 03.06.2009 администрацией г. Назарово в еженедельном издании «Экран-информ» № 2 (23-754) опубликовано сообщение о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов теплоснабжения. Из содержания указанного сообщения следует, что от имени муниципального образования г.Назарово Красноярского края, администрация г. Назарово Красноярского края проводит открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения на реконструкцию и эксплуатацию муниципальных объектов теплоснабжения в количестве 359 шт. (с учетом нарушения нумерации в объявлении), а также иного имущества: гаражей, складов, котельных, котлов, транспортных средств, сетей в количестве 48 объектов (с учетом нарушения нумерации в объявлении). Кроме того, пунктом 1.1. сообщения о проведении конкурса предусмотрено, что в состав работ по реконструкции объектов концессионного соглашения в 2009-2010 годах входят мероприятия, выполняемые за счет концессионера, а именно: реконструкция семи теплотрасс.

04.06.2009 администрацией г. Назарово принято постановлением № 861-п «О заключении концессионного соглашения», в соответствии с которым администрацией принято решение о проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов – тепловых сетей, согласно приложению №1, и заключении с победителем конкурса концессионного соглашения.

Пунктом 18 постановления № 861-п утвержден состав конкурсной комиссии по проведению конкурса на право заключения концессионного соглашения. Пунктом 19 указанного постановления утверждена конкурсная документация – приложение № 3 к постановлению                  № 861-п.

02.07.2009 ООО «Тепло» подало заявку на право заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов теплоснабжения.

17.07.2009 администрация г. Назарово приняла постановление № 1139-п «Об  объявлении несостоявшимся конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении муниципальных объектов теплоснабжения», в соответствии с которым, конкурс на право заключения концессионного соглашения объявлен несостоявшимся по причине подачи единственной заявки от ООО «Тепло»; в соответствии с пунктом 2 указанного постановления, конкурсной комиссии надлежит в 3-дневный срок рассмотреть заявку ООО «Тепло» на предмет соответствия требованиям, установленным конкурсной документацией.

Согласно пункту 2 раздела II заключенного 01.08.2009 с обществом «Тепло» концессионного соглашения № 2, объектом соглашения являются тепловые сети в количестве 199 объектов. В приложении № 1 к концессионному соглашению указано иное имущество к концессионному соглашению, а именно: тепловые сети в количестве 160 объектов, а также здания и сооружения в количестве 47, объектов. Согласно приложению № 2 к концессионному соглашению, определены работы по реконструкции объектов концессионного соглашения (семь сооружений «Тепловая сеть»).

Пунктами 1 и 2.1 концессионного соглашения определено, что концессионер обязуется за свой счет реконструировать и модернизировать недвижимое имущество, состав и описание которого приведены в разделе II п. 2 № п/п 73, № п/п 187 и в приложении № 1 № п/п 30, № п/п 129,              № п/п 130, № п/п 146, № п/п 152.

Под № 73 раздела II пункта 2 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК16-7, расположенной в р-не нежилого здания № 31 по ул. К. Маркса, до нежилого здания № 31 по ул. К.Маркса, до нежилого здания № 75 по ул.30 лет ВЛКСМ, кадастровый номер 24-24-21/013/2008-134.

Под № 187 раздела II пункта 2 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК Р-010801, расположенной в р-не нежилого здания № 1 «А», по ул. Озерная, до нежилого здания № 1 «А» по ул. Озерная, кадастровый номер 24-24-21/012/2008-741.

Под № 30 приложения № 1 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК13-4, расположенной в р-не жилого дома № 80 по ул. 30 лет ВЛКСМ, до жилых домов 80, 82, ул. 30 лет ВЛКСМ, кадастровый номер не указан.

Под № 129 приложения № 1 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК8-1а, расположенной в районе жилого дома №7 по ул. Фабричная, до жилых домов №№ 4, 6, 8, 10, 12, 14, 2, 15, 16, 18, 20, 7 по ул. Фабричная, кадастровый номер инвентарный номер 04/426/002/000755760.

Под № 130 приложения № 1 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК8-19, расположенной в р-не жилого дома № 1 по ул. Кравченко, до жилого дома № 1 по ул. Кравченко, инвентарный номер 04/426/002/000748110.

Под № 146 приложения № 1 концессионного соглашения значится сооружение «Тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК8-3Б-5, расположенной