Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«10» мая 2012г.

Дело №

г. Красноярск

А33-14982/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «4» мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» мая 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Хасановой И.А.

судей:  Гуровой Т.С., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии: истца Герошенко А.А. – предъявлен  паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Герошенко Андрея Анатольевича

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «23»  января 2012   года по делу №  А33-14982/2011, принятое судьей Альтергот М.А.,

установил:

индивидуальный предприниматель Герошенко Андрей Анатольевич (далее истец, ИП Герошенко А.А. ИНН 245700095103) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к индивидуальному предпринимателю Рулевой Ирине Юрьевне, к индивидуальному предпринимателю Рулеву Виктору Викторовичу (далее – ответчики, ИНН 304245728200149, 304245728200138) о взыскании 70 533 руб. платы за просрочку в возврате арендованного имущества; истребовании у индивидуального предпринимателя Рулевой И.Ю. из незаконного владения для передачи индивидуальному предпринимателю Герошенко А.А. и индивидуальному предпринимателю Рулеву В.В. нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Норильск Красноярского края, ул. Нансена, д. 60, пом. 130, кадастровый (или условный) номер 24:55:0402001:149:3/104; устранении препятствий в пользовании нежилым помещением, а именно - обязании ИП Рулевой И.Ю. выдать ключи от вышеуказанного нежилого помещения и запрете менять замки во входных дверях данного помещения без согласования с участниками общей долевой собственности или иным способом создавать препятствия в пользовании данным помещением; и определении порядка пользования вышеуказанным  нежилым помещением: в пользование ИП Герошенко А.А. определить торговый зал под номером 1, площадью 17,4 кв.м., в пользование ИП Рулева В.В. - помещение № 2, площадью 14,2 кв.м., и помещение № 3, остальные места общего пользования - в совместное пользование сторон.

В письменном дополнении к исковому заявлению, поступившему в арбитражный суд 08.12.2011, истец отказался  от иска    в части истребовании     из незаконного владения   нежилого

помещения Рулевой И.Ю. Отказ от иска в данной части принят судом, производство по делу прекращено.

Решением арбитражного суда Красноярского края от 23.01.2012 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением в части отказа в удовлетворении исковых требований  об устранении препятствий в пользовании  нежилым помещением  и  в части определения порядка пользования нежилым помещением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой полагает  решение в обжалуемой части подлежащим отмене по следующим основаниям:

- вывод суда о том, что истец не владеет  и не пользуется нежилым помещением, в связи с чем не подлежит удовлетворению негаторный иск, противоречит представленным истцом доказательствам: акту об отказе в передаче ключей от 03.08.2011, постановлениям об отказе в возбуждении уголовного дела от 17.08.2011 и от 18.08.2011, видеозаписи, имеющейся в материалах дела, объяснениям ответчиков, представленных в отзывах на иск;

- ссылка суда на то, что для не владеющего собственника надлежащим способом защиты  является виндикационный иск (статья 302 ГК РФ)  не приемлема для отношений сособственников, которые обладают лишь правом собственности на долю в праве общей долевой собственности, которая не является индивидуально-определенной вещью, а сособственник не может считаться  незаконным владельцем;

- отказывая в удовлетворении требования  в части определения порядка пользования  спорным имуществом, арбитражный суд придал законность  фактически противоправным  действиям ответчиков, поскольку в отсутствие соглашения  со всеми участниками долевой собственности, ответчики пользуются всем спорным помещением, получая выгоду и не обеспечивая интересы и права истца как сособственника;

- из документов, содержащих техническое описание спорного помещения, прямо следует, что предложенный истцом  вариант пользования помещением, позволяет  использовать те или иные части помещения, поскольку они изолированы, имеют самостоятельные входы, при этом сохраняется реальная возможность  совместного пользования остальной частью помещения.

Апелляционная жалоба принята к производству, назначено её рассмотрение на 27.04.2012. Суд в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявил перерыв в судебном заседании до 11 час. 00 мин. 28 апреля 2012 года . а затем  до 12 час. 00 мин. 04 мая 2012 года.

До начала исследования доказательств истец Герошенко А.А. заявил ходатайство о просмотре видеофайлов от 09.08.2011 и фотофайлов от 03.08.2001. Суд исследовал видеофайлы от 09.08.2011 и фотофайлы от 03.08.2011.

Ходатайство истца о назначении экспертизы отклонено судом апелляционной инстанции, поскольку в первой инстанции ходатайство не было заявлено истцом. Ходатайство ответчика  об истребовании дополнительных доказательств отклонено судом, поскольку заявленные документы не имеют отношения к предмету спора и не могут повлиять на результат рассмотрения дела.

В отзыве на апелляционную жалобу  ответчик  просит вынесенный судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, ссылаясь на то, что истец не проживает  в г. Норильске, а следовательно не будет пользоваться помещением, а значит вправе требовать соответствующую компенсацию. В случае удовлетворения иска  сохранить целевое назначение спорного помещения как магазина с учетом всех действующих норм и правил  будет затруднительно.

Судом апелляционной инстанции приобщено возражение истца на отзыв ответчика.

Судебное заседание проводится в отсутствие  ответчиков в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Суд апелляционной инстанции проверяет правильность вынесенного судебного акта  в обжалуемой части.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Согласно свидетельству от 31.12.1987 между Рулевым В.В. и  Рулевой И.Ю. заключен брак, о чем в книге регистрации актов 31.12.1987 сделана запись № 1727.

18.04.2000 Синицына Е.А. (продавец), Герошенко А.А. (покупатель) и Рулев В.В. (покупатель) заключили договор, в соответствии с пунктом 1 которого продавец продал, а покупатель купил в равную долевую собственность нежилое помещение общей площадью 42.,2 кв.м., находящееся по адресу: г. Норильск, ул. Нансена, дом 60, помещение №VI- магазин, переоборудованное из квартиры № 82. На покупку указанного нежилого помещения согласие супруга одного покупателя (Рулева) получено 18.04.2000 по реестру № 2297 в указанной нотариальной конторе. Гр. Герошенко А.А. в браке не состоит.

Право долевой собственности (доля в праве Ѕ) на нежилое помещение общей площадью 42, 2 кв.м., по адресу: Красноярский край, г. Норильск, ул. Нансена, д. 60, пом. VI, зарегистрировано за  гр. Герошенко А.А., гр. Рулевым В.В., что подтверждается свидетельствами о  государственной регистрации серии  24 АМ № 009969, 24 АМ № 009968  от 04.05.2000.

Согласно копии поэтажного плана и экспликации по состоянию на 04.12.1998, на  07.06.2011 указанное помещение имеет площадь 43, 1 кв.м., в том числе: торговый зал № 1 площадью 17,4 кв.м, торговый зал № 2 площадью 14, 2 кв.м., комната приема площадью 5,6  кв.м., туалет 2,9 кв.м., коридор  3,0 кв.м.

01.01.2003 Рулев В.В., Герошенко А.А. (арендодатель) и индивидуальный предприниматель  Рулева И.Ю. (арендатор) подписали договор аренды. В соответствии с пунктом 1.1. договора арендодатель предоставляет во временное владение и пользование определенное настоящим договором помещение, расположенное по адресу: г. Норильск, ул.Нансена,д.60, помещение №6-магазин, а арендатор обязуется возвратить арендодателю помещение по истечении срока действия настоящего договора. Помещение предоставляется для ведения торговой деятельности. Срок действия настоящего договора устанавливается с 01.01.2003 по 31.12.2003 (пункт 1.3 договора).

10.01.2007 индивидуальный предприниматель Рулев В.В. (собственник) и индивидуальный предприниматель Рулева И.Ю. (арендатор) подписали договора аренды нежилого помещения. В соответствии с пунктом 1.1 данного договора собственник передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование нежилое помещение 42,2 к.м, расположенное по адресу: г. Норильск, ул. Нансена, д. 60, пом. 6. По акту приема-передачи от 01.01.2007 собственник передал, а арендатор принят указанное помещение.

21.05.2010 индивидуальный предприниматель Герошенко А.А. (арендодатель) и индивидуальный предприниматель Рулева И.Ю. (арендатор) подписали договор аренды нежилого помещения № 1, согласно пункту 1.1 которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду Ѕ часть нежилого помещения площадью 21,1 кв.м. по адресу: г.Норильск, ул. Нансена, 60 пом. VI. Согласно пункту 4.1 договора срок аренды устанавливается  с 01 мая 2010 по 29 апреля 2011 года. Стороны подписали акт от 21.05.2010 приема-передачи Ѕ части помещения, указанного в договоре аренды нежилого помещения № 1 от 21.05.2010.

31.01.2011 индивидуальный предприниматель Герошенко А.А. (арендодатель) и индивидуальный предприниматель Рулева И.Ю. (арендатор) подписали договор аренды  (на безвозмездной основе) нежилого помещения № (41 кв.м.), из них торговый зал (17 кв.м), являющийся его собственностью во временное хозяйственное пользование по адресу: г.Норильск, д. 60, помещение № 6. Согласно пункту 3.2 договор заключен на срок до 31.12.2011 года.

Рулевой И.Ю. на имя Герошенко А.А. выдавались доверенности от 24.07.2001, от 24.07.2002, от 15.03.2008 с правом заключения договора купли-продажи товара, его доставки из г. Москвы до г. Норильска.

Герошенко А.А. направил в адрес Рулевой И.Ю. уведомление от  12.04.2011 с требованиями передать Ѕ части помещения, арендованного согласно договору аренды нежилого помещения № 1 от 21.05.2010, а также передать имущество, которое было получено согласно акту приема-передачи от 21.05.2010, являющемуся  частью договора аренды; не препятствовать фото и видео съемке территории собственности,  прекратить предпринимательскую деятельность в части помещения, принадлежащего Герощенко А.А., предложив заключить договор аренды на новый срок. Уведомление возвращено отделением связи с отметкой «истек срок хранения» 30.05.2011.

Заявлениями от 17.05.2011, от 10.08.2011 Герошенко А.А. обратился к начальнику УВД г. Норильска с требованиями провести проверку Рулевой И.Ю. в осуществлении предпринимательской деятельности в нежилом помещении по адресу: г. Норильск, ул.Нансена, дом 50, пом. 6, самозахвата данного помещения.

Герошенко А.А. подписал акт приема-передачи ключей нежилого помещения от 03.08.2011, из которого следует, что Рулев В.В. отказался передать ключи от нежилого помещения по адресу:  г. Норильск, ул. Нансена, дом 50, пом. 6,

Истцом составлена хронология контрольных закупов в магазине «Альянс» с приложением чеков.

В телеграмме от 04.05.2011, адресованной Рулеву В.В., Герошенко  А.А. потребовал передать ему ключи от совместной собственности: квартиры и нежилого помещения с оформлением акта приема-передачи, прекратить пользоваться данным имуществом без согласия Герошенко А.А.

Письмами уведомлениями от 14.06.2006, от 26.06.2011 Герошенко А.А. обратился к Рулевой И.Ю., Рулеву В.В. с предложением заключить письменное соглашение о порядке владения и пользования совместной недвижимостью: вышеуказанным нежилым помещением.

В письме от 30.06.2011, адресованном Рулевой И.Ю. и Рулеву В.В., Герошенко А.А. повторно указал, что возражает относительно использования Рулевой И.Ю. нежилого помещения, повторно предложил заключить с ним соглашение о порядке владения и пользования совместной собственностью на приведенных им условиях.

Вышеуказанные письма направлены адресатам, что следует из описи вложения от 30.06.2011.

Согласно распечатке письма от 28.07.2011, адресованного на электронный ящик  Герошенко А.А., Рулев В.В. отказался от предложенного  досудебного порядка раздела нежилого помещения, указав на невозможность раздела.

Платежным поручением от 12.07.2011 № 1 Рулева И.Ю. перечислила на счет Герошенко А.А. 15000 руб. с назначением платежа: «компенсация за использование Ѕ части помещения за июль 2011 года.

Постановлением от 17.08.2011 УУП ОМВД РФ по г. Норильску отказано в возбуждении уголовного дела в отношении Рулевой И.Ю., Рулева В.В. по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 статьи 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступлений, отказано в возбуждении уголовного дела в отношении Герошенко А.А. по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 статьи 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступлений.

Постановлением от 18.08.2011 УУП ОМВД РФ по г. Норильску отказано в возбуждении уголовного дела в отношении Рулевой И.Ю., Рулева В.В. по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 статьи 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступлений, отказано в возбуждении уголовного дела в отношении Герошенко А.А. по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 статьи 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступлений.

Распоряжением Администрации города Норильска от 11.07.2011 № 2605 изменен постоянный адрес помещению площадью 43,1 кв.м., расположенному на первом этаже многоквартирного дома № 60 по ул.Нансена, в Центральном районе города Норильска, д. 60, пом. VI, на постоянный адрес: Красноярский край, г. Норильск, Центральный район, ул.Нансена, 60, помещение № 130.

Право долевой собственности (доля в праве Ѕ) на нежилое помещение общей площадью 42, 2 кв.м., по адресу: Красноярский край г. Норильск, Центральный район, ул.Нансена, 60, помещение № 130, зарегистрировано за  гр. Герошенко А.А., гр. Рулевым В.В., что подтверждается свидетельством о  государственной регистрации серии  24 ЕК № 174775 от 29.08.2011.

Ссылаясь