Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«01» июня 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А69-2747/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «31» мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «01» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Севастьяновой Е.В.,

судей: Дунаевой Л.А., Морозовой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тываэнергосбыт» с использованием системы видеоконференц-связи

при организации судебного заседания судьей Арбитражного суда Республики Тыва Чамзы-Ооржак А.Х. с участием секретаря судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва Намдан Э.Ю.

при ведении протокола судебного заседания в Третьем арбитражном апелляционном суде секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии в судебном заседании посредством видеоконференц-связи:

от заявителя: Макуниной М.А., представителя по доверенности от 01.01.2012;

от антимонопольного органа: Хитаришвили А.Т., представителя по доверенности от 01.01.2012 (до перерыва);

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «05» марта 2012 года по делу № А69-2747/2011, принятое судьей Хайдып Н.М.,

установил:

открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» (далее – ОАО «Тываэнергосбыт», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее – УФАС по Республике Тыва, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № А164-14.31/11 от 24.11.2011.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 05.03.2012 по делу № А69-2747/2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «Тываэнергосбыт» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- общество применяло тариф на передачу электрической энергии, определенный не самостоятельно, а отраженный в приложении к постановлению Службы по тарифам Республики Тыва от 29.01.2011;

- постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 10.06.2011 № 45 установлен срок действия тарифов на услуги по передаче электрической энергии с 01.01.2011, таким образом, общество правомерно применены установленные тарифы;

- тариф за декабрь 2010 года применен обществом расчетным способом в соответствии с пунктом 64 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109;

- Служба по тарифам Республики Тыва письмом от 21.01.2012 сообщила, что счета, выставленные обществом конечным потребителям, не противоречат действующему законодательству;

- антимонопольным органом нарушена процедура привлечения общества к административной ответственности, поскольку извещение о времени, дате и месте составления протокола об административном правонарушении обществу не направлялось, в адрес общества направлено только уведомление о необходимости явки для подписания протокола об административном правонарушении;

- административный штраф, назначенный обществу, несоразмерен тяжести совершенного обществом административного правонарушения;

- совершенное обществом правонарушение является малозначительным.

УФАС по Республике Тыва представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель заявителя изложил доводы апелляционной жалобы. Просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель антимонопольного органа изложил доводы отзыва на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Согласно свидетельству серии 17 № 000504351 открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1061701024065.

Между Территориальным управлением Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Республике Тыва (далее - Росфиннадзор) и ОАО «Тываэнергосбыт» заключен договор энергоснабжения № 1140 от 18.11.2008, согласно которому уровень напряжения, применяемый при расчетах за потребленную электроэнергию, указан в приложении № 1 договора.

Согласно приложению № 1 к договору от 18.11.2008 № 1140 «Дополнение к схеме расчета за потребленную электроэнергию» уровень напряжения в точке подключения «административное здание Росфиннадзора» - НН (низкое напряжение).

Приказом УФАС по Республике Тыва от 29.05.2009 № 51 ОАО «Тываэнергосбыт» внесено в региональный раздел реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%.

Средневзвешенная цена покупки электрической энергии на оптовом (розничном) рынке определяется по данным, публикуемым ОАО «АТС» на своем сайте. ОАО «Тываэнергосбыт» включает стоимость данной услуги в 2010 году в размере 0,84 руб./Мвт/ч, в 2011 году –                     0,9 руб./Мвт/ч.

В декабре 2010 года средневзвешенная цена покупки электрической энергии составила          975,05 руб./Мвт/ч, прогнозная в январе 2011 года – 423,13 руб./Мвт/ч, в феврале 2011 года – 503,17 руб./Мвт/ч.

Сбытовая надбавка гарантирующего поставщика электрической энергии в 2010 году утверждена постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 11.01.2010 № 2, которая составляла 62,79 руб./Мвт/ч.

Сбытовая надбавка гарантирующего поставщика электрической энергии в 2011 году утверждена постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 30.12.2011 № 78, которая составила 227,9 руб./Мвт/ч.

Одноставочный тариф на услуги по передаче электрической энергии на 2010 год, утвержден постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 11.01.2010 № 3 по низкому уровню напряжения (НН) в размере 1294 рубля 04 копейки, на 2011 год утвержден постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 30.12.2010 № 80 (в редакции от 29.01.2011) по низкому уровню напряжении (НН) в размере 1633 рубля 45 копеек.

25.03.2011 в адрес УФАС по Республики Тыва поступила жалоба Территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Республике Тыва (далее - Росфиннадзор) на действия ОАО «Тываэнергосбыт» по факту ежемесячного увеличения цен на электрическую энергию в декабре 2010  года (3,03149 руб./кВт/ч), январе (3,40314 руб./кВт/ч) и феврале 2011 года (3,448372 руб./кВт/ч). На основании поступившей жалобы приказом УФАС по Республике Тыва от 06.05.2011 было возбуждено дело № 04-06-08/12-10-11 в отношении общества по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ                   «О защите конкуренции».

Антимонопольным органом установлено, что в нарушение требований действующего законодательства ОАО «Тываэнергосбыт» выставило Росфиннадзору к оплате счета – фактуры за потребленную электроэнергию в декабре 2010 года на сумму 3031 рубль 49 копеек за 1 Мвт/ч (сумма должна составлять 2332 рубля 72 копейки за 1 Мвт/ч), в январе 2011 года - 3403 рубля            14 копеек за 1 Мвт/ч (сумма должна составлять 2285 рублей 38 копеек за 1 Мвт/ч), в феврале         2011 года - 3483 рубля 72 копейки за 1 Мвт/ч (сумма должна составлять 2365 рублей 42 копейки               за 1 Мвт/ч), тем самым, произвело начисление стоимости электроэнергии по тарифам, которые не закреплены в соответствующем нормативном правовом акте, чем ущемлены интересы потребителя электрической энергии.

Решением № 04-06-08/12-10-11 от 05.08.2011 УФАС по Республике Тыва признало общество нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в ущемлении интересов потребителя электроэнергии - Росфиннадзора путем применения составляющей стоимости электроэнергии - тарифа на услуги по передаче электрической энергии, не соответствующего установленному Службой по тарифам Республики Тыва в постановлении от 30.12.2010 № 80.

УФАС по Республики Тыва направило в адрес общества уведомление от  10.10.2011 № 4-2287 о возбуждении в отношении ОАО «Тываэнергосбыт» производства по делу об административном правонарушении по факту нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006           № 135-ФЗ «О защите конкуренции», и необходимости явки 02.11.2011 в 12 часов 00 минут для дачи объяснений и подписания протокола об административном правонарушении.

Усмотрев действиях общества признаки объективной стороны административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, должностное лицо антимонопольного органа составило в отношении ОАО «Тываэнергосбыт» протокол об административном правонарушении от 02.11.2011 № А164-14.31/11.

24.11.2011 руководителем УФАС по Республике Тыва вынесено постановление о признании общества виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначен административный штраф в размере 3 375 600 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, представить доказательства.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истек ли срок давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерности привлечения антимонопольным органом                           ОАО «Тываэнергосбыт» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судом апелляционной инстанции проверено наличие соответствующих полномочий должностных лиц административного органа на составление протокола об административном правонарушении и вынесение постановления по делу об административном правонарушении.

С учетом положений статей 23.48, 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, приказа Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2004 № 180 «О перечне должностных лиц территориальных органов Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), управомоченных составлять протокол об административном правонарушении», суд пришел к выводу о том, что протокол об административном правонарушении от 02.11.2011 № А164-14.31/11 составлен, а оспариваемое постановление от 24.11.2011 по делу № А164-14.31/11 об административном правонарушении вынесено уполномоченным должностным лицом в пределах установленной законом компетенции.

Протокол об административном правонарушении от 02.11.2011 № А164-14.31/11 составлен начальником отдела антимонопольного контроля и рекламы Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва Сорвачевым В.А. в отсутствие законного представителя   ОАО «Тываэнергосбыт», извещенного о времени и месте составления протокола об административном правонарушении уведомлением, врученным 13.10.2011 представителю заявителя по юридическому адресу: г. Кызыл, ул. Заводская, 2. Возражения по существу вменяемого административного правонарушения заявителем в административный орган не представлены.

Довод ОАО «Тываэнергосбыт» о том, что антимонопольным органом нарушена процедура привлечения общества к административной ответственности, поскольку извещение о времени, дате и месте составления протокола об административном правонарушении обществу не направлялось, в адрес общества направлено только уведомление о необходимости явки для подписания протокола об административном правонарушении, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела, в уведомлении от 10.10.2011 № 4-2287, адресованном            ОАО «Тываэнергосбыт», указано, что в отношении ОАО «Тываэнергосбыт» возбуждается