Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«25» июня 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-18873/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «01» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «25» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от ответчика открытому акционерному обществу «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (ОГРН 1022401624354, г. Дудинка): Смеловой С.Н. – представителя по доверенности от 23.12.2011,

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора  открытого акционерного общества «Российское акционерное общество «Норильский никель» (): Смеловой С.Н. – представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Милютина Геннадия Викторовича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «16» марта 2012 года по делу №  А33-18873/2011, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

Милютин Геннадий Викторович (далее по тексту истец, Милютин Г.В.) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания Норильский никель» (далее по тексту ОАО «РАО ГМК «Норильский никель»»), ОГРН 1022401624354, г. Дудинка) о возвращении ценных бумаг - 5-ти обыкновенных акций открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания Норильский никель» как равноценный обмен обыкновенных акций открытого акционерного общества «РАО Норильский никель» (далее по тексту, ОАО «РАО «Норильский никель»»), компенсации убытков, выплаты дивидендов, размер которых по дивидендной истории по обыкновенным акциям составляет: в 2009 году 1050 рублей, в 2010 году 900 рублей, компенсации морального вреда в размере 400 000 рублей 00 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от  16.03.2012 в исковых требованиях Милютину Г.В. отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27.03.2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в связи со следующим:

- у истца имелось более 5 акций приобретенных первоначально у ОАО «РАО «Норильск никель»»,

- суд первой инстанции неправомерно отказал истцу в ходатайстве о привлечении нотариуса Чернову Т.Н. в качестве соответчика;

- цена одной акции составляет 1 614 рублей;

-уведомление о продаже акций истцу не поступало.

ОАО «РАО «Норильский никель»» представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 16.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционною жалобу – без удовлетворения.

ОАО «РАО ГМК «Норильский никель»» представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 16.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционною жалобу – без удовлетворения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного  суд от 27 апреля 2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 01 июня 2012.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 16.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Пояснила, что истец не представила доказательства, подтверждающие факт перечисления денежных средств на счет ответчика.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 16.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истец, в судебное заседание не явилась, уведомлена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123, части 3 статьи 261 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (судом перовой инстанции (л.д.5), путем направления копии определения от 27.04.2012 о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения 27.04.2012 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (судом первой инстапортал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http:www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направила.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Согласно выписке из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» по состоянию на 01.02.1995 Милютин Геннадий Викторович обладает правом собственника на ценные бумаги - акции РАО «Норильский никель» номинальной стоимостью 250 руб. каждая в количестве 5 штук.

Согласно письму некоммерческого партнерства «Фондовая биржа РТС» исх. №316 от 26.08.2002 в адрес РАО «Норильский никель» сообщено, что обыкновенные и привилегированные именные акции РАО «Норильский никель» номинальной стоимости 0,25 рублей исключены из Списка ценных бумаг, допущенных к обращению на НП «Фондовая биржа РТС», действие соглашения о сотрудничестве между НП «Фондовая биржа РТС» и РАО «Норильский никель» №ЛК-69 от 29.09.2000 прекращено с 20.08.2002.

Согласно письму от 12.08.2002 № 03/1-260 Московской межбанковской валютной биржи (далее - ММББ) в адрес РАО «Норильский никель» сообщается, что 09.08.2002 дирекция ММББ приняла решение о прекращении с 13.08.2002 обращения (торгов) на ММББ обыкновенных и привилегированных именных бездокументарных акций РАО «Норильский никель», допущенных к обращению без включения котировальные листы ММББ:

Номер гос. регистрации

выпуска

Дата гос. регистрации

выпуска

Вид ценной бумаги

Код ценной бумаги

1.

МФ 19-1п-00458

14.06.1994

АО (1 вып.)

RU0009004642

2.

1-02-00107-А

05.12.1997

АО (2 вып.)

RU14NKEL2001

3.

1-03-00107-A

29.03.1999

AO (3 вып.)

RU14NKEL3009

4.

МФ19-1п-00458

14.06.1997

АП (1вып)

RU0009046676

В соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 № 07-1133/пз-и было осуществлено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО А33-18873/2011 5

«Норильский никель», в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель»:

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-А от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 29.05.2007 - уведомление ФСФР от 04.06.2007 № 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель».

Согласно Списка зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента, по состоянию на 01.07.2006 (Эмитент – ОАО «Российской акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель»):

Уставный капитал – 47 249 968,5;

Общее количество размещенных акций: 188 999 874

Вид Ц.Б.

Категория Ц.Б.

Номинальная стоимость

Категория гос.регистрации

Количество размещенных Ц.Б,

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-01-00107-А

94 499 936

Акция

Привилегированная именная типа А

0,25

2-01-00107-А

12 344 047

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-02-00107-А

62 999 958

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-03-00107-А

11 803 222

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-04-00107-А

7 352 711

Вид Ц.Б.

Категория Ц.Б.

Номинальная стоимость

Категория гос.регистрации

Количество размещенных Ц.Б,

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-01-00107-А

94 499 936

Акция

Привилегированная именная типа А

0,25

2-01-00107-А

12 344 047

ИТОГО: 189 999 874

25.06.2008 советом директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» принято единогласно решение о приобретении ОАО «ГМК «Норильский никель» акций ОАО «РАО «Норильский никель» (протокол № ГМК/23-пр-сд).

На основании договора об оказании услуг по оценке № КД/169-13-НН/581-2008 от 20 июня 2008 года, заключенного между о бществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» и ОАО «ГМК «Норильский никель», обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» проведена экспертиза стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «РАО «Норильский никель» (дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А), и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа А дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-00107-А). В соответствии с Экспертным заключением от 30 июня 2008 года определение рыночной стоимости объекта оценки проводилось по состоянию на 01 апреля 2008 года для целей приобретения ОАО «ГМК «Норильский никель» акций в рамках выкупа ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» по требованию ОАО «ГМК «Норильский никель» в соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1996 № 208-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1996 № 208-ФЗ.

Согласно Экспертного заключения рыночная стоимость одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01 апреля 2008 года составляет 238 рублей 84 копейки.

В соответствии с экспертным заключением №30 от 10.07.2008 некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» отчет № КД/169-13 об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский Никель» (250 руб.) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки, итоговая величина рыночной стоимости может быть признана достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки.

Согласно Выписки из единого государственного реестра саморегулируемых организаций оценщиков от 12.07.2007 «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков 04.07.2007 за №0022.

11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам поступило от ОАО «ГМК «Норильский никель» Требование о выкупе ценных бумаг.

28.07.2008 письмом исх.№ ГМК/12407 ОАО «ГМК «Норильский никель» сообщило ОАО «РАО «Норильский Никель» о том, что поскольку ОАО «ГМК «Норильский никель» владело более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01.07.2006, оно воспользовалось положением закона № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» и направляет в адрес ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе ценных бумаг. В срок до 01.08.2008 ОАО «РАО «Норильский Никель» должно направить требование о выкупе ценных бумаг всем акционерам, номинальным держателям, зарегистрированным в реестре владельцев именных ценных бумаг общества, а также лицам, являющимся залогодержателями акций и лицам, в пользу которых установлены обременения на акции.

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в газете «Известия» от 30.07.2008 № 138.

30.07.2008 ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» в адрес Милютина Геннадия Викторовича заказным письмом №10209604706845 направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель».

В пункте 6.2.1 Требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

10.10.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» направлено в адрес закрытого акционерного общества «Национальная регистрационная компания» Распоряжение о прекращении блокирования операций и осуществлении списания ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» с лицевого счета Милютина Геннадия Викторовича - 5 обыкновенных именных акций. Одновременно с направлением Распоряжения в адрес закрытого акционерного общества «Национальная регистрационная компания» направлена справка о том, что от Милютина Геннадия Викторовича не поступили в установленный срок в адрес ОАО «ГМК «Норильский никель» сведения о реквизитах счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адресе для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Согласно Информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете, Отчет по операциям за период с 06.01.1997 по 13.10.2008 на лицевой счет Милютина Геннадия Викторовича 15.06.2007 зачислено 5 акций ОАО «РАО «Норильский никель», 13.10.2008 с лицевого счета Милютина Геннадия Викторовича списано 5 акций ОАО «РАО «Норильский никель» и зачислено на счет ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно реестра отправки заказной корреспонденции от ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» 14.10.2008 закрытое акционерного общества «Национальная регистрационная компания» направило в адрес Милютина Геннадия Викторовича уведомление об операции, проведенной по счету, в отношении 5 обыкновенных именных акций, принадлежавших Милютину Геннадию