Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Викторовичу (почтовое уведомление №10209507720450).

24.10.2008 заказным письмом №875479 ОАО «ГМК «Норильский никель» направило Милютину Геннадию Викторовичу уведомление о том, что в связи с возникновением непредвиденных обстоятельств, связанных с невозможностью осуществить принятие денежных средств в оплату выкупаемых обыкновенных бездокументарных и привилегированных бездокументарных акций ОАО «РАО «Норильский никель» в депозит нотариуса Авдеевой Н.П., сведения о которой указаны в Требовании о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», акции буду направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н.

09.10.2008 платежным поручением № 142 общество с ограниченной ответственностью «Национальная регистрационная компания» перечислило 397 044 749 рублей 92 копейки в депозит нотариуса Черновой ТН., назначение платежа - за акции ОАО «РАО «Норильский никель» на основании требования о выкупе ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно справки от 13.10.2008, выданной нотариусом Черновой Т.Н. ОАО «ГМК «Норильский никель», 10.10.2008 на депозитный счет нотариуса Черновой Т.Н. на основании платежного поручения №142 от 09.10.2008 поступила сумма в размере 397 044 749 рублей 92 копейки для передачи физическим и юридическим лицам - владельцам выкупаемых ценных бумаг, из них Милютину Геннадию Викторовичу – 1 194 руб. 20 коп.

Истец в материалы дела представил копию извещения о внесении в депозит нотариуса денежных средств, направленную нотариусом Черновой Т.Н., Милютину Геннадию Викторовичу о внесении в депозит нотариуса денежных сумм в счет выкупленных 5 акций 1 194 рублей 20 копеек. Данное извещение согласно конверту было направлено 24.10.2008 .

Согласно журналу учета извещений о принятии в депозит нотариуса денежных средств 24.10.2008 нотариусом Черновой Т.Н. направлено в адрес Милютина Геннадия Викторовича извещение о внесении в депозит нотариуса денежных сумм в счет выкупленных 5 акций.

Согласно Выписке из книги лицевых счетов депонентов от 30.12.2011 №515, выданной нотариусом Черновой Т.Н., за депонентом Милютиным Геннадием Викторовичем на лицевом счете числится 1 194 рубля 20 копеек за 5 обыкновенных именных акций ОАО «РАО «Норильский никель», выкупленных ОАО «ГМК «Норильский никель».

Ссылаясь на то, что отчуждение акций ОАО «РАО «Норильский Никель» произошло незаконно, истец просит обязать возвратить ценные бумаги – 5 обыкновенных акций ОАО «ГМК «Норильский никель» взамен изъятых 5 обыкновенных акций ОАО «РАО «Норильский никель», при отсутствии такой возможности – возвратить 5 обыкновенных акций ОАО «РАО «Норильский никель», обязать выплатить дивиденды по 5-ти обыкновенным акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» в размере 1050 рублей за 2009 год и 900 рублей за 2010 год при возвращении акций ОАО «ГМК «Норильский никель», взыскать компенсацию морального вреда в размере 400 000 рублей, признать то, что ОАО «ГМК «Норильский никель», по п. 2 ст. 84.7 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ, став 1 июля 2006 года обладателем 95% акции ОАО «РАО «Норильский никель», в течение 35 дней (до 5 августа 2006 года) не направило уведомление владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг (акций ОАО «РАО «Норильский никель»), а в этот период цена одной акции ОАО «РАО «Норильский никель» и ОАО «ГМК «Норильский никель» «составляют рублевый эквивалент 60,0 долларов США по курсу Банка России на дату совершения сделки», признать то, что ответчик изъял акции ОАО «РАО «Норильский никель» из обращения на рынке ценных бумаг с тем, чтобы обесценить их на дату объявления принудительного выкупа этих акций по ст. 84.8. уже 11.07.2008 г., в результате цена акции упала с $60 (1 614 руб.) на 1 июля 2006 г., до 238 рублей 84 копейки на 01 апреля 2008.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

С 01.07.2006 вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006 № 7-ФЗ, которым в Федеральный закон "Об акционерных обществах" введена статья 84.8, предусматривающая право акционера, владеющего более 95 % акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежавших ему и его аффилированным лицам, выкупить у остальных акционеров все акции этого общества.

Пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 № 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившей в действие 11.08.2006, установлено, что лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах"), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" с учетом особенностей, установленных статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг. В случае направления требования о выкупе ценных бумаг положения частей 1 - 4 настоящей статьи не применяются.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

ОАО «ГМК «Норильский никель» является акционером ОАО «РАО «Норильский никель», в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96,93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80,03 % привилегированных), что подтверждается представленным в материалы дела списком зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента на 01.07.2006.

В связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось владельцем более 95 % акций ОАО «РАО «Норильский никель», ОАО «ГМК «Норильский никель» имело право требовать выкупа у остальных акционеров принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

В соответствии с пунктом 9.3.15 Устава ОАО «ГМК «Норильский никель» к компетенции совета директоров отнесено принятие решений об участии, изменении размера участия и прекращения участия общества в других организациях, на основании которого 25.06.2008 Советом директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» принято единогласно решение о приобретении ОАО «ГМК «Норильский никель» акций ОАО «РАО «Норильский никель» (протокол № ГМК/23-пр-сд).

Изменение государственных регистрационных номеров акций ОАО «РАО «Норильский никель» произведено в соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 № 07-1133/пз-и, на основании которого произведено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель»:

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-а от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 29.05.2007, что подтверждается представленным в материалы дела уведомлением ФСФР от 04.06.2007 № 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель».

Поскольку приобретение ОАО «ГМК «Норильский никель» акций ОАО «РАО «Норильский никель» является правомерным ссылка заявителя о том, что судом первой инстанции не рассмотрен вопрос о приобретении акций, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества. Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 3 пункта 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 6 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах» в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

Пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлены требования к содержанию требования о выкупе ценных бумаг, а также Приказом ФСФР России от 13.07.2006 № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ» утверждена форма требования о выкупе ценных бумаг.

Представленное в материалы дела требование ОАО «ГМК «Норильский никель» о выкупе акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствует положениям статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и составлено по установленной форме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» требование о выкупе ценных бумаг до направления в открытое акционерное общество представляется в Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, вправе направить соответствующее требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении требования в соответствие в настоящим Федеральным законом.

На представленном в материалы дела Требовании о выкупе ценных бумаг имеется отметка о его поступлении 11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам.

Доказательств направления Федеральной службой по финансовым рынкам в адрес ОАО ГМК «Норильский никель» предписания о приведения требования о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» в соответствие с Федеральным законом № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в материалы дела не представлено.

По истечение установленного 15-дневного срока с момента представления требования о выкупе ценных бумаг в Федеральную службу по финансовым рынкам Требование о выкупе ценных бумаг было направлено ОАО «РАО «Норильский никель», Милютину Геннадию Викторовичу как акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» от 31.07.2008.

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в средствах массовой информации, что подтверждается представленным в материалы дела выпуском газеты «Известия» от 30.07.2008. В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копеек за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

В пункте 6.3.1. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что дата, на которую будет составляться список владельцев именных ценных бумаг - 49-й календарный день после направления настоящего Требования о выкупе в ОАО «РАО «Норильский никель».

В пункте 6.3.2. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что заявления владельцев выкупаемых именных ценных бумаг, содержащих реквизиты счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги, могут быть получены ОАО «ГМК «Норильский никель» не позднее даты, указанной в пункте 6.3.1 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг.

Доводы заявителя о незаконном выкупе ответчиком принадлежащих ему акций, являются ошибочными, поскольку по состоянию на 01.07.2006 ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», ОАО «ГМК «Норильский никель» имело право требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и оценив их в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд пришел к выводу о том, что требование ОАО «ГМК «Норильский никель» о выкупе акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствует положениям ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и направлено с соблюдением установленных порядка и сроков.

09.10.2008 платежным поручением № 142 общество с ограниченной ответственностью «Национальная регистрационная компания» перечислило 397044749,92 рубля в депозит нотариуса Черновой ТН., назначение платежа - за акции ОАО «РАО «Норильский никель» на основании требования о выкупе ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно пункту 6 ст. 84.8 Федерального