Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«28» июня 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-9339/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «15» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «28» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Бабенко А.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от закрытого акционерного общества «Контех и К» (истца) - Поляковой А.О., представителя по доверенности от 12 января 2012 года № 2-2012;

от открытого акционерного общества «Управление строительства-604» (ответчика) - Стешенко Е.В., представителя по доверенности от 13  февраля 2011 года;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - закрытого акционерного общества «Контех и К»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «03» апреля 2012 года по делу № А33-9339/2011, принятое судьей Трубачевым И.Г.,

установил:

закрытое акционерное общество «Контех и К» (ИНН 7451063969, ОГРН 1027402895904; далее также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Управление строительства-604» (ИНН 2453000901, ОГРН 1022401483884; далее также ответчик) о взыскании (с учетом уменьшения исковых требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т.2, л.д. 132) 192 617 рублей 10 копеек, в том числе 178 065 рублей задолженности по договору строительного подряда от 7 августа 2010 года № 45-10сп, 14 582 рубля 10 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 3 апреля 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано. С закрытого акционерного общества «Контех и К» взыскано в доход федерального бюджета 6 778 рублей 51 копейка государственной пошлины.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что общая стоимость работ, на выполнение которых указывает истец в качестве основания заявленного требования, не превышает сумму перечисленного ответчиком аванса, а кроме того, возникновение обязанности по окончательному расчету обусловлено  сторонами моментом передачи исполнительной документации.

Не согласившись с данным судебным актом, закрытое акционерное общество «Контех и К» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 3 апреля 2012 года по делу № А33-9339/2011 и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению истца, обжалуемое им решение вынесено с нарушением норм материального и процессуального права. Судом сделан неправильный вывод о недоказанности истцом факта передачи материала – сталь нержавеющая генеральному подрядчику, поскольку согласно закону и договору передача результата работ осуществляется по актам КС-2 и КС-3. Материал, переданный субподрядчиком генеральному подрядчику по акту формы КС-2 является именно результатом работ, поскольку исходный материал перед его передачей генеральному подрядчику подвергался обработке субподрядчиком. Суд первой инстанции не принял во внимание вывод строительно-технической экспертизы по второму вопросу, согласно которому общая стоимость строительной продукции, поставленной истцом на объект, составляет 3 178 065 рублей.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2012 года апелляционная жалоба закрытого акционерного общества «Контех и К» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 15 июня 2012 года.

В судебном заседании представитель истца  поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика отклонил доводы апелляционной жалобы, указав на законность и обоснованность решения суда первой инстанции. Пояснил, что после закрытого акционерного общества «Контех и К» на данном объекте работы осуществлялись иными лицами из своего материала. Перед экспертом не ставился вопрос по определению объемов и стоимости поставленного  истцом  материала. Материал ответчику не передавался.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

7 августа 2010 года между открытым акционерным обществом «Управление строительства-604» (генподрядчиком) и закрытым акционерным обществом «Контех и К» (субподрядчиком) подписан договор строительного субподряда № 45-10сп (т.2, л.д. 73), в соответствии с пунктом 1.1. которого субподрядчик обязуется своими силами и средствами выполнить устройство кровельного покрытия верхней части Храма, алтарной части, главного входа, северного южного крылец Храма, отливы кокошников из нержавеющей стали t=0,5 мм с покрытием нитридом титана (TIN) под цвет золота на объекте: «Храм Рождества Христова на 100 мест прихожан в г. Красноярске по ул. Павлова-Щорса—Добролюбова», в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, в сроки, определенные в разделе настоящего договора, и сдать их результат генподрядчику в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ и настоящим договором.

В соответствии с пунктом 1.2. договора, объем и характер работ, подлежащий выполнению субподрядчиком, согласно настоящему договору, определяется утвержденной спецификацией (приложение № 1).

В соответствии с пунктом 2.1. договора, стоимость работ, подлежащих выполнению по настоящему договору строительного субподряда, определяется спецификацией (приложение № 1) и составляет 9 000 000 рублей с учетом НДС 18 %, в том числе НДС 1 372 881 рубль 36 копеек. Предусмотренная в настоящем пункте стоимость работ включает в себя все расходы субподрядчика, производимые им при выполнении работ, являющихся предметом настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.2. договора, стоимость работ, обозначенная в пункте 2.1. является твердой и изменению, при отсутствии изменений в объемах работ, подлежит только в следующих случаях:

- изменение налоговой ставки НДС;

- если работы выполнены с отступлением от условий договора, приведшим к ухудшению качества работ.

В соответствии с пунктом 3.1. договора, субподрядчик обязуется выполнить работы, поручаемые ему по настоящему договору, в соответствии с отдельными этапами работ (график производства работ) в срок до 25 декабря 2010 года.

В соответствии с пунктом 3.2. договора, сроки выполнения отдельных этапов строительно-монтажных работ (промежуточные сроки) определяются графиком выполнения работ (подекадным), утверждаемым генподрядчиком и согласованным субподрядчиком (приложение № 2).

В соответствии с пунктом 4.1. договора, обеспечение строительства материалами (оборудованием), необходимым для выполнения работ, упомянутых в пункте 1.1., является обязанностью субподрядчика.

В соответствии с пунктом 5.9. договора, субподрядчик обязан до 25 числа отчетного месяца передавать генподрядчику акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) с приложением полного комплекта исполнительной документации на выполненный объем работ в 4 экз. на бумажном носителе и 1 экз. на электронном носителе, включая документацию на использованные материалы (паспорта, сертификаты). Под исполнительной документацией подразумеваются текстовые и графические материалы, оформленные в соответствии с РД-11-02-2006, СНиП 3.01.01.-8 «Организация строительного производства», СНиП 3.01.04-87 «Приемка в эксплуатацию строительных объектов. Основные положения», и отражающие фактическое исполнение, положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ. Отчетным периодом по настоящему договору является период с 01 числа по 25 число текущего месяца.

В соответствии с пунктом 8.1. договора, субподрядчик письменно, за семь дней до начала приемки, извещает подрядчика о готовности отдельных ответственных конструкций и скрытых работ. Готовность принимаемых конструкций и работ подтверждается подписанием генподрядчиком, субподрядчиком и заказчиком объекта актов промежуточной приемки ответственных конструкций и актов освидетельствования скрытых работ. Субподрядчик приступает к выполнению последующих работ только после письменного разрешения заказчика и генподрядчика, внесенного в журнал производства работ. Если закрытие работ выполнено без подтверждения заказчика и генподрядчика или не были информированы об этом или информированы с опозданием, то по требованию генподрядчика субподрядчик обязан за свой счет вскрыть любую часть скрытых работ, согласно указанию заказчика, а затем восстановить ее за свой счет.

В соответствии с пунктом 8.2. договора, генподрядчик приступает к приемке выполненных работ (работ, составляющих отдельный этап) в течение 3-х дней после получения сообщения субподрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ (результата отдельного этапа работ). В течение указанного срока генподрядчик обязан принять выполненные работы и подписать со своей стороны акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Одновременно с передачей генподрядчику для подписания акта выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подрядчик, в соответствии с пунктом 5.11. настоящего договора, обязан передать генподрядчику исполнительную документацию на выполненный объем работ.

В соответствии с пунктом 8.3. договора, выполненные работы должны соответствовать проектной документации, СНиПам, ГОСТам, ТУ, техническим регламентам, прочим требованиям, предъявляемым к качеству строительных работ и применяемых материалов. При наличии у генподрядчика замечаний к выполненным работам, он вправе отказаться от подписания акта и, в течение 3-х рабочих дней, предоставить субподрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных работ с замечаниями в письменном виде. В этом случае стороны согласовывают сроки устранения недостатков.

В соответствии с пунктом 8.4. договора, наличие акта (актов) приемки работ, подписанного генподрядчиком, не лишает права предоставлять свои возражения по объемам, стоимости и качеству работ, выявленные по результатам контрольного обмера фактически выполненных субподрядчиком работ. Для проведения контрольного обмера генподрядчик направляет письменное извещение-вызов субподрядчику о дате, времени и месте его проведения. В случае, если субподрядчик, надлежащим образом извещенный о дате, времени и месте проведения контрольного обмера, не обеспечит явку своего уполномоченного представителя для участия в проведении контрольного обмера, а равно откажется от участия в проведении контрольного обмера или иным образом уклонится от его проведения, то генподрядчик вправе составить односторонний акт контрольного обмера с указанием о том, что подрядчик не обеспечил свою явку для участия в проведении контрольного обмера, а копию акта  контрольного  обмера  направить  субподрядчику  заказным  письмом  с уведомлением. В случае, если по результатам контрольного обмера фактически выполненных субподрядчиком работ, будет установлено, что какие-либо работы субподрядчиком не выполнены, либо выполнены с ненадлежащим качеством, но предъявлены к оплате, то такие работы не подлежат оплате до фактического их выполнения. В том случае, если работы уже оплачены, то субподрядчик обязан в пятидневный срок со дня получения соответствующего требования генподрядчика, вернуть полученную за фактически не выполненные работы, либо выполненные с ненадлежащим качеством, в противном случае, генподрядчик вправе предъявить субподрядчику штрафные санкции за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 0,1 % от стоимости завышенного объема работ и (или) работ, выполненных с ненадлежащим качеством.

В соответствии с пунктом 8.5. договора, приемка результата полностью завершенных осуществляется после исполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных настоящим договором, в соответствии с установленным порядком, действовавшим на дату его подписания.

В соответствии с пунктом 8.6. договора, субподрядчик передает генподрядчику за 5 дней до начала приемки результата полностью выполненных  работ полный комплект исполнительной документации на выполненный объем работ в 4 экз. на бумажном носителе и 1 экз. на электронном носителе, включая документацию на использованные материалы (паспорта, сертификаты), с письменным подтверждением соответствия переданной документации фактически выполненным объемам работ.

В соответствии с пунктом 8.7. договора,  во избежание разногласий стороны договорились о том,  что субподрядчик признается исполнившим свою обязанность по передаче результата работ или отдельного этапа работ генподрядчику только после подписания генподрядчиком актов (КС-2) и справок (КС-3) и передачи субподрядчиком генподрядчику надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненный объем работ в 4 экз. на бумажном носителе и 1 экз. на электронном носителе, включая документацию на использованные материалы (паспорта, сертификаты). Подписание генподрядчиком актов (КС-2) и справок (КС-3) без передачи субподрядчиком генподрядчику надлежащим образом оформленной исполнительной документации не является подтверждением выполнения субподрядчиком данных объемов

В соответствии с пунктом 10.1. договора в редакции протокола разногласий к договору, генподрядчик обязуется произвести с субподрядчиком расчет по частям. Конкретный размер и срок перечисления очередной суммы зависит от поступления целевых денежных средств от инвестора на финансирование строительного объекта, предварительно отражен в графике финансирования (приложение № 3). В случае задержки сроков финансирования, оговоренных в графике, превышающей 14 дней, субподрядчик вправе приостановить работы согласно разделу 3.

В соответствии с пунктом 17.5. договора, настоящий договор вступает в силу со дня его подписания и действует до полного исполнении сторонами своих обязательств.

Во исполнение заключенного договора сторонами подписаны:

- акт формы КС-2 и справка формы КС-3 от 30 ноября 2010 года № 4 на сумму 997 215 рублей с учетом НДС, а также акт от 30 ноября 2010 года № 45 на указанную сумму;

- акт формы КС-2 и справка формы КС-3 от 31 октября 2010 года № 03 на сумму 307 515 рублей с учетом НДС, а также