Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.07.2012 по делу n А33-20679/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

счета-фактуры, товарные накладные и акт приемки товара не составлялись.

Из показаний допрошенной в качестве свидетеля Сергеевой Л.А. следует, что с августа            1989 года она работает в школе поваром. Предприниматель лично доставлял продукты питания в школу, чей транспорт использовался ей не известно. Заявитель был единственным поставщиком продуктов питания в период 2007-­2009 годов. Продукты питания принимались ею лично, хранились в складском помещении. Документы от предпринимателя, кроме счетов-фактур,  не передавались  (протокол допроса от 16.03.2011 № 125).

Довод апелляционной жалобы о том, что представленные налоговым органом протоколы допросов должностных лиц школы являются недопустимыми доказательствами, поскольку в них отсутствуют отметки о предупреждении указанных лиц об ответственности за дачу ложных показаний, подлежит отклонению, как не соответствующий действительности.

В протоколах допроса указанных выше лиц имеются отметки о том, что свидетелям разъяснены права и обязанности в соответствии  со статьей 90 Кодекса и они предупреждены об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний. Таким образом, представленные налоговым органом протоколы допросов соответствуют требованиям допустимости доказательств.

Согласно протоколу допроса от 11.04.2011 № 123 Данилова С.А. в период 2007-2009 годов работала продавцом в магазине «Парус», который принадлежит предпринимателю.  В данный период заявитель реализовывал на постоянной основе продукты питания школе через магазин «Парус». Предпринимателем в школу продукты питания не доставлялись. Данилова С.А. каждый день отпускала продукты питания повару школы Сергеевой Л.А. по ценам, указанным заявителем. Даниловой С.А. не известно, как производилась оплата за товар.

В протоколе допроса от 22.03.2011 № 128 отражено, что в период 2007-2009 годов           Ковытина Е.А. периодично работала управляющей в магазине «Парус». Предприниматель реализовывал школе продукты питания, которые доставлялись до магазина «Парус» заявителем на личном транспорте. Продукты питания доставлялись на основании списка, поданного поваром. Сергеева Людмила (повар) каждый день в магазине осуществляла выборку нужных ей продуктов.

Показания свидетелей Даниловой С.А. и Ковытиной Е.А. о том, что работник школы самостоятельно осуществлял выборку продуктов питания в магазине, не опровергают выводы инспекции об оптовом характере сделок по реализации товаров учреждению.

Копия письма школы от 30.10.2006 и тетрадь для получения продуктов питания, на которые ссылается заявитель в обоснование довода о розничной реализации продуктов, не подтверждают факт получения товара поваром школы в магазине, поскольку не содержат таких сведений.

Из выписок Красноярского филиала ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк», Банка «Зеленогорского отделения № 7815/052 Сбербанка России ОАО», Банка «Уярского отделения          № 2398/018 Сбербанка России ОАО», «Манского отделения 2393 Сбербанка России ОАО», Восточно-Сибирского банка Сбербанка Российской Федерации о движении денежных средств на расчетных счетах предпринимателя следует, что в спорный период на счета заявителя поступили денежные средства от школы за продукты питания в общей сумме 1 247 421 рубль 15 копеек, из них в 2007 году - 350 635 рублей 57 копеек, в 2008 году - 370 364 рубля 68 копеек, в 2009 году - 526 420 рублей 90 копеек.

Инспекция правомерно отнесла доходы от реализации предпринимателем продуктов питания школе к оптовой торговле и доначислила налоги по общей системе налогообложения.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы заявителя в обоснование своей позиции о том, что реализация продуктов осуществлялась через объект розничной торговли – магазин «Парус», товары предназначались для питания детей, то есть целей, не связанных с предпринимательской деятельностью; оформление счетов-фактур не свидетельствует об оптовой торговле продуктами питания; товарно-транспортные накладные, акты приема-передачи товаров не оформлялись; имеющиеся противоречия в представленных счетах-фактурах и платежных поручениях на оплату товаров свидетельствуют о ненадлежащем характере указанных доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В силу статьи 493 Гражданского кодекса Российской Федерации договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с пунктом 1 статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 2 статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506-522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 527 Гражданского кодекса Российской Федерации государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Из приведенных норм следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара, при этом, форма оплаты (наличный или безналичный расчет) и категория покупателей (физические или юридические лица) правового значения не имеет. Для отнесения деятельности по реализации товаров юридическим лицам к розничной или оптовой торговле, установлению подлежат фактические взаимоотношения сторон, их оформление. Одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

В то же время, предпринимательская деятельность, осуществляемая на основании договоров поставки, независимо от формы расчета (наличной или безналичной), не подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров на основе государственного (муниципального) контракта на поставку товаров, не относится к розничной торговле и, соответственно, не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

О  сложившихся между предпринимателем и школой правоотношениях по поставке товаров свидетельствуют те обстоятельства, что соответствующие сделки оформлялись муниципальными контрактами, договорами поставки продукции, предварительно согласовывался ассортимент продуктов питания, заявитель выставлял школе счета-фактуры, расчеты за реализованные товары производились в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет предпринимателя, заключение договоров и контрактов носило систематический характер в течение всего проверяемого периода.

В пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» разъяснено, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ). Однако в случае, если данные товары   приобретаются    указанным    покупателем    у    продавца,    осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле - продаже.

Реализуемые заявителем продукты питания приобретались школой для обеспечения ее уставной деятельности, а именно, организации питания детей в школе, что исключает признак договора розничной купли-продажи - использование товара для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Оплата товаров школой производилась на основании выставленных предпринимателем счетов-фактур за определенный период, а  не в отношении каждой сделки реализации товаров.

Выводы налогового органа и суда первой инстанции о необходимости налогообложения в общеустановленном порядке доходов, полученных от реализации предпринимателем                        в 2007-2009 годах продуктов питания школе, являются правильными.

Доводы заявителя о неправомерности  доначисления инспекцией налогов исключительно на основании выписок банка о движении денежных средств и платежных поручений; несовпадении сумм, указанных в счетах-фактурах и платежных поручениях и невозможности в связи с этим  достоверно установить размер выручки, отклоняются судом, поскольку в приложениях №№ 6-8            к акту выездной налоговой проверки от 03.06.2011 № 2.12-10/10 указаны номера, даты счетов-фактур, суммы по счетам-фактурам, сведения банка (суммы оплаты по банку, документы по банку, номер и дата платежного поручения), общие суммы по которым совпадают с суммами, отраженными в платежных поручениях, актах сверки взаимных расчетов между школой и предпринимателем и выписках банка за спорные периоды. Суммы, отраженные в счетах-фактурах, платежных поручениях, актах сверок соответствуют выручке предпринимателя, поступившей на его расчетный счет от школы.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что согласно договорам и муниципальным контрактам оплата товара производилась школой после его получения от предпринимателя, платежные поручения содержат ссылку на счета-фактуры, выставленные заявителем на оплату товара, предпринимателем не представил доказательства поступления от школы денежных средств, не связанных с оплатой реализованных товаров.

Согласно пункту 7 статьи 346.26 Кодекса налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей обложению единым налогом на вмененный доход,                                          и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

В силу пункта 1 статьи 154 Кодекса налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога на добавленную стоимость.

В силу статьи 209 Кодекса объектом налогообложения по налогу на доходы физических лиц  признается доход, полученный налогоплательщиками. При определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды. Налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 Кодекса (статья 210 Кодекса).

В соответствии со статьей 221 Кодекса индивидуальные предприниматели при исчислении налоговой базы имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 Кодекса.

В пункте 2 статьи 236 Кодекса установлено, что объектом налогообложения по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Согласно статье 237 Кодекса налоговая база по единому социальному налогу для налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленному для плательщиков налога на прибыль.

Учитывая, что сделки по реализации продуктов питания школе заявителем необоснованно отнесены к розничной купле-продаже, полученные от реализации продуктов питания                         в 2007-2009 годах доходы подлежат налогообложению в общеустановленном порядке, налоговый орган правомерно доначислил предпринимателю налог на добавленную стоимость, единый социальный налог, налог на доходы физических лиц в общей сумме 360 609 рублей и пени в сумме 88 184 рубля.

В пункте 5 статьи 174 Кодекса установлена обязанность налогоплательщиков представлять в налоговые органы по месту своего учета соответствующие декларации по налогу на добавленную стоимость  в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц представляется не позднее                 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено статьей 227.1 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 229 Кодекса).

Налогоплательщики, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 235