Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.07.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).

Суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции о том, что Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю, принимая оспариваемое решение по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, выдавая соответствующее предписание, действовало в рамках предоставленных законом полномочий.

Пунктом 4 части 1 статьи 14  Закона о защите конкуренции установлено, что не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе, продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг.

Согласно пункту 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии с общими положениями раздела VII Гражданского кодекса Российской Федерации результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), в частности, являются фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, коммерческие обозначения (статья 1225); использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным (пункт 1 статьи 1229); в случаях, когда нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, защита нарушенного исключительного права может осуществляться как способами, предусмотренными настоящим Кодексом, так и в соответствии с антимонопольным законодательством (пункт 7 статьи 1252); если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (пункт 6 статьи 1252).

В силу пункта 1 статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Статьей 1482 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 1494 Гражданского кодекса Российской Федерации приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки на товарный знак в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Пунктом 1 статьи 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

В силу пункта 2 статьи 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе, введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

Согласно представленным в материалы дела документам (договорам купли-продажи от 01.03.2011 № 16, от 01.03.2011 № 16, договорам поставки от 06.09.2011 № НМ/П-06-09-2011, от 18.02.2011 № 83, от 01.07.2011 №НМ/П-01-07-2011, от 22.06.2011 № НМ/П-22-06-11, от 18.03.2011 № 84, от 21.04.2011 № 36, от 19.04.2011 № 35, от 30.01.2011, от 18.02.2011 № 11, от 18.02.2011) справке по выручке от 11.05.2011 исх. № 11), ОАО «ВБД» и ООО «Назаровское молоко» являются конкурентами и осуществляют предпринимательскую деятельность  на одном товарном рынке (реализуют товары: сливки сгущенные с сахаром, продукт молочный сгущенный с сахаром варенка, молоко цельное сгущенное с сахаром, продукт молочный сгущенный с сахаром и какао; продукт молочный сгущенный с сахаром, назаровская варенка с массовой долей жира 5%, назаровское молоко сгущенное с сахаром ГОСТ Р 53436-2009 обезжиренное, назаровская сгущенка с сахаром массовая доля жира 8,5%) на территории Красноярского края, Республики Хакасия и Республики Тыва, Приморского края, Новосибирской области, Иркутской области.

Как следует из материалов дела (свидетельства на товарный знак (знак обслуживания) №173570 от 03.07.2007, приложения к свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) №173570 от 17.05.2007, приложения к свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) №173570 от 15.08.2007, приложения к свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) №17350 от 01.11.2007, дополнения № 9 к заявлению  по делу № 114-14-11), свидетельство №173570 выдано ОАО «ВБД» на зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ комбинированный товарный знак, содержащий словесный элемент «НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО» и изобразительный элемент в виде круга с «горошинами» и с извилистыми полосами. Словесный элемент «НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО» включен в товарный знак как неохраняемый элемент. Элемент товарного знака «МОЛОКО» выполнен оригинальным шрифтом в цветовом сочетании бело-голубой. Данное свидетельство является действующим на момент рассмотрения дела. Товарный знак, указанный в свидетельстве № 173570, используется ОАО «ВБД» как в цветном, так и в черно-белом варианте в официальной переписке общества, пропусках сотрудников общества, рекламной продукции.

ОАО «ВБД» с 2006 года используется выполненный оригинальным шрифтом элемент указанного товарного знака «МОЛОКО» на этикетке товара молоко цельное сгущенное с сахаром с массовой долей жира 8,5%.

ООО «Назаровское молоко» были введены в оборот этикетки товаров: назаровская сгущенка с сахаром массовая доля жира 8,5 % (введена в оборот 16.03.2011), назаровское молоко цельное сгущенное с сахаром ГОСТ Р 53436-2009 (введена в оборот с 30.03.2011), назаровское молоко продукт молочный сгущенный с сахаром с массовой долей жира 5% (введена с 11.08.2011), назаровское молоко продукт молочный сгущенный с сахаром и какао обезжиренный (введена в оборот 11.08.2011), назаровские сливки сгущенные с сахаром с массовой долей жира 19% (введена в оборот 11.08.2011), назаровская варенка с массовой долей жира 5% (введена в оборот 16.03.2011), назаровское молоко сгущенное с сахаром ГОСТ Р 53436-2009 обезжиренное (введена в оборот 16.03.2011), назаровская сгущенка с сахаром массовая доля жира 8,5% (введена в оборот 16.03.2011).

Из материалов дела следует, что ООО «Назаровское молоко» с 2011 года использует сходный с оригинальным шрифтом элементом товарного знака №173570 «МОЛОКО» на упаковках продукции (металлических банках), а также на этикетках товаров: молоко цельное сгущенное с сахаром с массовой долей жира 8,5%, Назаровское молоко сгущенное с сахаром                                ГОСТ Р 53436-2009. На всех вышеперечисленных этикетках имеется надпись: «Уважаемый покупатель! Мы знаем как для Вас важно быть уверенным в качестве и вкусе сгущенного молоко! Обратите внимание на надпись Назаровское молоко на крышке и значок клевера (зарегистрированная торговая марка) на этикетке! Именно они гарантируют, что Вы приобрели действительно натуральный продукт!».

Согласно Отчету о результатах социологического опроса, проведенного Красноярским     УФАС России:

- 94 % опрошенных респондентов находят, что этикетки товаров: сливки сгущенные с сахаром с массовой долей жира 19%, продукт молочный сгущенный с сахаром варенка с массовой долей жира 5%, молоко цельное сгущенное с сахаром с массовой долей жира 8,5%, продукт молочный сгущенный с сахаром и какао обезжиренный; продукт молочный сгущенный с сахаром с массовой долей жира 5% похожи между собой;

- 97% респондентов указали на схожесть цветового и графического решения этикеток указанных товаров (60 % упоминаний). Продукцию ОАО «ВБД» правильно определило лишь 16% участников исследования;

- около 73% респондентов полагают, что могут перепутать продукцию ОАО «ВБД» и             ООО «Назаровское молоко» в момент покупки.

Как следует из ответа Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатента) (исх.№02/34-6132/41 от 03.08.2011), на запрос Красноярского УФАС (№10193 от 24.06.2011) на исследование были представлены образцы этикеток молочной продукции ООО «Назаровское молоко» и ОАО «ВБД», соответственно, представляющие собой комбинированные обозначения, включающие изобразительные, словесные элементы и надписи, характерные для этикеток (на боковых участках), содержащие сведения о продукте и о его производителе, а также фотография данных частей упаковок - банок, содержащих надпись «НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО». Товарный знак по свидетельству №173570 является комбинированным обозначением, содержащим изобразительные и словесные элементы, в котором словесный элемент «МОЛОКО» выполнен оригинальным шрифтом. Словесные элементы «НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО» включены в указанный товарный знак в качестве неохраняемых элементов. Сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным») и смысловым (семантическим). Слово «молоко» на этикетках 1 («МОЛОКО цельное»), 1 «а» («НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО») и упаковках 1 «б» («НАЗАРОВСКОЕ МОЛОКО») ООО «Назаровское молоко» могут быть признаны сходными со словесным элементом «МОЛОКО» товарного знака по свидетельству №173570, поскольку сходны с ним графически и тождественны фонетически и семантически.

Также Роспатент указал, что комбинированные обозначения на этикетках 1 и 1 «а», а также на этикетках 2 и 2 «а» («продукт ... ВАРЕНКА» и «НАЗАРОВСКАЯ ВАРЕНКА»), 3 («продукт ... СЛИВКИ»), 4 («продукт ... КАКАО) и 5 («ПРОДУКТ ...), принадлежащих ООО  «Назаровское молоко», сходны с соответствующими комбинированными обозначениями на этикетках 1 «с» («МОЛОКО цельное), 2 «б» («продукт ... ВАРЕНКА), 3 «а» (продукт ... СЛИВКИ»), 4 «а»