Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.08.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

3 Закона о банкротстве признаком банкротства является неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается участвующими в деле лицами, что  задолженность ЗАО «Таймырнефтеразведка» перед ООО "Римера" возникла в результате совершения указанными обществами договоров займа № R/И/08-11 от 01.04.2008, № б/н от 17.09.2008, № б/н от 22.07.2009, срок и порядок исполнения, которых изменен соглашением о новации № 1 от 01.10.2010 (единовременное погашение в срок до 20.10.2010 задолженности в размере 302 530 123 рублей 43 копеек), установленный срок погашения задолженности согласно которой на 2,5 месяца ранее изначально согласованного сторонами (до 31.12.2010); договоров займа № б/н от 15.07.2008, № б/н от 22.09.2008, № б/н от 24.10.2008, № б/н от 30.07.2008, № б/н от 27.11.2008, № б/н от 12.04.2010, № б/н от 27.01.2010, срок и порядок исполнения которых изменен соглашением о новации № 2 от 01.10.2010 (единовременное погашение в срок до 20.10.2010 задолженности в размере 387 716 084 рублей 76 копеек), установленный срок погашения задолженности согласно которой на 2,5 месяца ранее изначально согласованного сторонами (до 31.12.2010).

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по указанным договорам займа, соглашению о новации, заимодавец обратился в арбитражный суд города Москвы с двумя исковыми заявлениями о взыскании заемных денежных средств. Определениями Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2010, 01.12.2010 производство по делам прекращено в связи с утверждением мирового соглашения, по условиям которого по делу № А40-129990/10-42-620 ЗАО «Таймырнефтеразведка» передает ЗАО «Римера» в счет погашения долга в размере                         205 702 400 рублей имущество, оставшуюся задолженность ответчик обязуется погасить в срок до 15.01.2011. Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.04.2011 определение от 20.12.2010 отменено, дело направлено на новое рассмотрение. На новом рассмотрении производство по делу прекращено, в связи с включением ЗАО «Римера» в реестр требований кредиторов ЗАО «Таймырнефтеразведка».

Мировым соглашением, утвержденным по делу № А40-122801/10-97-1031 ЗАО «Таймырнефтеразведка» передает ЗАО «Римера» в счет погашения долга недвижимое, движимое имущество, принадлежащее ему на праве собственности. Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 15.04.2011 определение от 01.12.2010 отменено, дело направлено на новое рассмотрение. В дальнейшем, при рассмотрении дела по существу, производство прекращено по причинам аналогичным тем, что указаны по делу № А40-129990/10-42-620.

В качестве основания для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий ЗАО «Таймырнефтеразведка» и ЗАО «Сибирская Сервисная Компания» указывают на то, что банкротство ЗАО «Таймырнефтеразведка» стало следствием действий органа управления должника – ОАО «РОСНефтегазгеология» по заключению указанных соглашений о новации, изменивших срок исполнения обязательств по возврату займов на более короткий, подписанию мировых соглашений и их исполнению в виде передачи имущества в счет погашения долга.

Однако, содержанием отчета конкурсного управляющего по результатам анализа финансового состояния ЗАО «Таймырнефтеразведка» по состоянию на 01.10.2010 подтверждается, что деятельность предприятия была убыточна уже по итогам первого квартала 2009 и далее. Спорные соглашения о новации датированы 01.10.2010, мировые соглашения в рамках арбитражных дел утверждены определениями от 20.12.2010, 01.12.2010, то есть по истечение более 1,5 лет после появления убытков по результатам деятельности ЗАО «Таймырнефтеразведка».

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что  привлечение заемных денежных средств на протяжении с 2008 по 2010 года не способствовало ухудшению финансового состояния должника, а предоставляло возможность финансирования деятельности предприятия.

Изменение срока исполнения обязательств на 2,5 месяца в рамках рассмотрения настоящего заявления, правового значения не имеет, поскольку в силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются соглашением сторон, согласно статьям 307, 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации договорные обязательства подлежат исполнению, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается, основанием для освобождения от исполнения обязательств могут быть согласованное прекращение договора сторонами, а так же признание договора недействительным, в том числе, в результате оспаривания сделок должника в соответствии с положениями главы III.1 Закона о банкротстве, фактов чего не установлено в рамках настоящего дела.

При установлении вины контролирующих должника лиц (органа управления и акционеров должника) необходимо подтверждение фактов их недобросовестности и неразумности при совершении спорных сделок и заключении мировых соглашений, и наличия причинно-следственной связи между указанными действиями и негативными последствиями (ухудшение финансового состояния ЗАО «Таймырнефтеразведка» и последующее банкротство должника). Вместе с тем,  в материалы дела заявителем не представлены соответствующие доказательства в отношении органа управления ОАО «Роснефтегазгеология».

Согласно представленным на основании определения Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.07.2012 доказательствам выпуск акций ЗАО «Таймырнефтеразведка» имеет номер                   1-01-70760-N, выпущено 16232 штуки акций. Согласно предоставленным ОАО «Нордеа Банк» выписке по счету депо за период с 05.03.2009 по 20.04.2011 в указанный период владельцем акций (депонентом) ЗАО «Таймырнефтеразведка» в количестве 3000 штук являлось ЗАО «Финансово-правовой аудит», согласно выписке по счету депо за период с 05.03.2009 по 20.04.2011 в указанный период владельцем акций (депонентом) ЗАО «Таймырнефтеразведка» в количестве 13232 штуки являлось ОАО «Роснефтегазгеология», данные акции по депозитарному поручению от 05.03.2009 переданы ОАО АБ «ОРГЭСБАНК». ЗАО «Регистратор ИНТРАКО» представил списки владельцев ценных бумаг эмитента ЗАО «Таймырнефтеразведка» по состоянию на 27.03.2008, 31.12.2008, 01.01.2009, согласно которым владельцем 3000 штук акций является ЗАО «Финансово-правовой аудит», 13232 штуки акций - ОАО «Роснефтегазгеология», из содержания списка владельцев ценных бумаг эмитента ЗАО «Таймырнефтеразведка» по состоянию на 05.03.2009 следует, что владельцем 16232 штуки акций  (100 %) является ОАО АБ «ОРГЭСБАНК».

Таким образом, в период заключения спорных соглашений о новации от 01.10.2010 акционерами должника являлись ЗАО «Финансово-правовой аудит» и ОАО «Роснефтегазгео-логия». Какие действия указанных акционеров повлекли несостоятельность должника заявителем не указано.

Следовательно, заявителем не подтверждено доказательствами наличие в действиях ответчиков состава правонарушения, необходимого для возложения на них субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица, признанного банкротом, на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Согласно правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце 1 пункта 7 постановления от 15.12.2004 № 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" субсидиарная ответственность по долгам должника может наступить только при условии недостаточности имущества должника. Размер такой ответственности определяется исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу (пункт 8 статьи 10 Закона о банкротстве).

Однако, в несоответствии с указанными положениями конкурсным управляющим размер субсидиарной ответственности контролирующих лиц определен как сумма требований кредиторов, включенных в реестр ЗАО «Таймырнефтеразведка», и требований, учтенных за реестром требований кредиторов и текущих обязательств.

Судом первой инстанции верно указано, что требования заявителя, предъявленные к ОАО «Нордея Банк» не подлежат удовлетворению, поскольку ОАО «Нордея Банк» не являясь акционером должника, а имеющий только статус держателя его акций согласно справке о состоянии лицевого счета по данным ЗАО «Регистратор Интрако» на 01.03.2012,  не входит в круг лиц, контролирующих должника по смыслу пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве, следовательно, на него не может быть возложена субсидиарная ответственность.

Исходя из приведенных норм права, установленных по делу обстоятельств, представленных сторонами доказательств и пояснений, апелляционный суд считает, что судом первой инстанции дело рассмотрено полно и всесторонне, определение арбитражного суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности является законным, обоснованным и не подлежащим отмене в связи с отсутствием оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от «30» мая 2012 года по делу                    №  А33-438/2011к65 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи:

Н.А. Кириллова

Л.Е. Споткай