Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.10.2012 по делу n А69-358/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

(бездействия).

Пунктом 1 статьи 113 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности). Исчисление срока давности со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода применяется в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 настоящего Кодекса.

Таким налоговым периодом при квалификации действий налогоплательщика по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации является период, предоставленный для исполнения соответствующей обязанности по уплате налога (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.09.2011 № 4134/11 по делу                                           № А33-20240/2009).

В силу статьи 109 Налогового кодекса Российской Федерации в случае истечения сроков давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения лицо не может быть привлечено к ответственности.

В настоящем деле общество не уплатило налог на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2008 года до срока уплаты – 31.03.2008, 30.06.2008, 30.09.2008, 31.12.2008 соответственно (статья 163 Налогового кодекса Российской Федерации), следовательно, началом течения срока давности привлечения к налоговой ответственности является 01.04.2008, 01.07.2008, 01.10.2008, 01.01.2009 соответственно.

Поскольку решение о привлечении к ответственности вынесено инспекцией 12.12.2011, а срок привлечения общества к ответственности за неуплату НДС за 1-3 кварталы 2008 года истекал 01.04.2011, 01.07.2011, 01.10.2011 соответственно, то привлечение общества к ответственности за 1-3 кварталы 2008 года в виде штрафа в размере 1471 рубля 15 копеек, 1633 рублей 71 копейки, 1137 рублей 91 копейки соответственно является неправомерным, в связи с чем решение инспекции от 12.12.2011 № 33 в указанной части следует признать недействительным. С учетом изложенного, решение инспекции от 12.12.2011 № 33 в части привлечения общества к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату НДС за 4 квартал 2008 года в виде штрафа в размере 2275 рублей 80 копеек является правомерным.

3) Согласно оспариваемому решению инспекции от 12.12.2011 № 33 обществу предложено уплатить НДС в сумме 857 593 рублей за 1 квартал 2009 года, пени в сумме 196 589 рублей              51 копейки, штраф в размере 73 906 рублей 99 копеек, исчисленный налоговым органом расчетным способом в связи с отсутствием у общества раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности. При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) НДС операций, обществом в 1 квартале 2009 года не велся; приказ об учетной политике общества не представлен.

На основании изложенного, НДС за 1 квартал 2009 года подлежит расчету в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации, путем расчета пропорции, которая определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

По данным налоговой декларации за 1 квартал 2009 года по разделу 3 (реализация товаров (работ, услуг)) выручка отражена в сумме 9 256 461 рубля, НДС в сумме 1 350 597 рублей, налоговый вычет в сумме 1 139 659 рублей, НДС к уплате в бюджет в сумме 210 938 рублей.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что общая выручка (товарооборот) по данным главной книги составила 31 935 402 рубля без НДС (33 285 999 рублей (общая выручка) – 1 350 597 рублей (НДС)); выручка, полученная по общему режиму налогообложения, составила 7 905 864 рубля без НДС (9 256 461 рубль (выручка от реализации товара) – 1 350 597 рублей (НДС)); удельный вес выручки по общей системе налогообложения в общей выручке составил 24,75 % (7 905 864 рубля / 31 935 402 рубля); сумма налоговых вычетов по общей системе налогообложения составила 282 066 рублей (1 139 659 рублей х 24,75 %).

На основании изложенного инспекция пришла к выводу о занижении суммы НДС к уплате в бюджет на 857 593 рубля (1 068 531 рубль (по данным инспекции) – 210 938 рублей (по данным общества)).

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает, что инспекцией не доказана правомерность произведенного им расчета при исчислении НДС за 1 квартал 2009 года на основании пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Исходя из статей 89, 100 Налогового кодекса Российской Федерации, при проведении выездной налоговой проверки налоговый орган должен установить действительный объем налоговых обязательств налогоплательщика в проверяемых налоговых периодах с учетом положений законодательства о налогах и сборах, регламентирующих порядок исчисления соответствующего налога.

В нарушение части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации инспекция не доказала, что при применении предусмотренного пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации расчетного метода, учтена вся сумма НДС, предъявленного обществу по операциям, совершенным в 1 квартале 2009 года. Из решения инспекции следует, что из всей суммы выручки за 1 квартал 2009 года не учитывался только НДС, указанный самим налогоплательщиком в налоговой декларации. Следовательно, произведенный инспекцией расчет НДС за 1 квартал 2009 года нельзя признать правомерным, в связи с чем, решение инспекции от 12.12.2011 № 33 в части предложения уплатить НДС в сумме 857 593 рублей за 1 квартал 2009 года, пени в сумме 196 589 рублей 51 копейки, штраф в размере 73 906 рублей 99 копеек следует признать недействительным.

На основании изложенного, следует признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Тыва от 12.12.2011 № 33 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 857 593 рублей, начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 198 859 рублей 60 копеек, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 79 003 рублей 20 копеек.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая, что решение инспекции от 12.12.2011 № 33 признано частично недействительным, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы общества по уплате государственной пошлины в сумме 4000 рублей за рассмотрение заявления в суде первой инстанции подлежат взысканию с инспекции в пользу общества. При подаче апелляционной жалобы налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, следовательно, судебные расходы за рассмотрение апелляционной жалобы не понесены и не подлежат распределению.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от 15 июня 2012 года по делу                                 № А69-358/2012 отменить. Принять новый судебный акт.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Тыва от 12.12.2011 № 33 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 857 593 рублей, начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 198 859 рублей 60 копеек, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 79 003 рублей 20 копеек.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Республике Тыва в пользу Чаданского городского потребительского общества расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.А. Иванцова

Судьи:

Г.Н. Борисов

Н.А. Морозова