Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.10.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Прекратить производство по делу (п.3 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 октября  2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-2466/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          26 октября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Гуровой Т.С.

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

секретаря судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ»:   Михеевой Н.Ю., представителя по доверенности № 96 от 06.12.2011,

от общества с ограниченной ответственностью «Паритет»: Башкирцева И.В., представителя по доверенности от 07.02.2012,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» (ИНН 7804389083, ОГРН 1089847165363)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 20 июня 2012 года по делу №  А33-2466/2012, принятое судьей Слесаренко И.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Паритет» (далее по тексту истец, ООО «Паритет», ИНН 2466139072, ОГРН 1062466134257) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к индивидуальному предпринимателю Глебову Игорю Феликсовичу (далее по тексту ответчик, ИП Глебов И.Ф., ОГРН 304246618300051), к обществу с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» (далее по тексту ответчик, ООО «КОФЕ СЭТ», ИНН 7804389083, ОГРН 1089847165363) о признании незаключенным предварительного договора франчайзинга от 16.05.2011 № 7-ПД, взыскании солидарно 1 122 881 рубль 23 копейки, в том числе 1 058 434 рубля 34 копейки неосновательного обогащения, 64 446 рублей 89 копеек – процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 17.05.2011 по 15.02.20102, а также с 16.02.2012 процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке ЦБ РФ 8% годовых от суммы 1 058 434 рубля 34 копейки по день фактической уплаты денежных средств.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 июня 2012 года исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Паритет» (далее по тексту истец, ООО «Паритет») удовлетворены частично - предварительный договор франчайзинга от 16.05.2011 № 7-ПД, подписанный между обществом с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» и обществом с ограниченной ответственностью «Паритет» признан незаключенным. С индивидуального предпринимателя Глебова Игоря Феликсовича и общества с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» взыскано солидарно 1 053 583 рублей 65 копеек неосновательного обогащения, 78 245 рублей 67 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.05.2011 по 20.04.2012, а также с 21.04.2012 проценты за пользование чужими денежными средствами по ставке ЦБ РФ 8% годовых исходя из суммы 1 053 583 рубля 65 копеек по день фактической уплаты денежных средств, а также в доход федерального бюджета 28 318 рублей 29 копеек государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 20 июня 2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

Отсутствие сведений о государственной регистрации прав на товарный знак в тексте предварительного договора не имеет существенного значения, так как заключение предварительного договора, как при отсутствии самого объекта, так и при отсутствии у лица в момент заключения предварительного договора каких-либо прав в отношении объекта, является правомерным, что отражено Высшим Арбитражным Судом РФ в Постановлении от 14.07.2009 № 402/09.

Истец направил заявку на приобретение франшизы через форму, размещенную на сайте www.coffeeshopcompany.ru, соответственно, до момента отправки заявки истец имел возможность ознакомиться со всеми основными условиями приобретения франшизы, в том числе, с товарным знаком «COFFESHOP COMPANY». Следовательно, содержащееся в возражениях на отзыв ответчика утверждение истца о том, что он не владел информацией о том какое из словосочетаний, указанных в п. 2.11 предварительного договора, является товарным знаком, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Предусмотренный сторонами в пункте 5.2. предварительного договора обеспечительный взнос в данном случае по своей правовой природе представляет собой способ обеспечения исполнения обязательств истца по заключению основного договора, что не противоречит положениям статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик ссылается на то, что дело  рассмотрено судом первой инстанции с нарушением договорной подсудности.

Судом первой инстанции необоснованно удовлетворены исковые требования истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку период начисления процентов должен исчисляться с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда Красноярского края от 20.06.2012.

ООО «Паритет» представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому, просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 20.06.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, поэтому решение проверено апелляционным судом в части удовлетворения ООО «Паритет» исковых требований.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в судебном заседании  25 октября 2012 года  объявлен перерыв до 12 час. 35 мин., о чем лица, участвующие в деле извещены под подпись.

После перерыва судебное заседание было продолжено в том же составе  и с теми же  лицами,  участвующими в деле.

Индивидуальный предприниматель Глебов Игорь Феликсович надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в судебное заседание не направил, в связи с чем на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В соответствии с пунктом 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Поскольку заявителем не заявлено ходатайство о приобщении дополнительных документов, приложенных к апелляционной жалобе, к материалам дела, апелляционный суд рассмотрел дело по имеющимся в деле доказательствам, приложенные заявителем документы подлежат возвращению.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

16.05.2011 ООО «КОФЕ СЭТ» (сторона - 1) и ООО «Паритет» (сторона -2) подписали предварительный договор франчайзинга № 7-ПД (далее по тексту - предварительный договор), согласно п. 1.1. которого стороны договорились о подготовке и заключении в последующем договора франчайзинга (договора коммерческой субконцессии), именуемого далее - «Основной договор» на условиях, согласованных сторонами в настоящем договоре. По основному договору сторона-1 будет выступать Франшизодателем, а сторона -2 -Франшизополучателем.

В силу пункта 2.1. предварительного договора по основному договору сторона-1 предоставит стороне-2 право на открытие 6 (Шести) кофеен в рамках системы «COFFESHOP COMPANY» на территории г. Красноярска. По основному договору сторона-1 передаст стороне-2 права на использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта в рамках системы Schart Coffeeshop на территории г. Красноярска.

Из пункта 2.2. предварительного договора следует, что стороны договорились, что право на открытие каждой кофейни будет оформляться отдельным основным договором между сторонами. Стороны договорились, что термин «Основной договор» в настоящем договоре означает как отдельный основной договор, заключаемый в отношении одной кофейни, так и совокупность всех основных договоров, заключаемых в последующем на основании настоящего договора.

В разделе 3 предварительного договора определены сроки реализации намерений сторон (первый и второй этапы).

Как пояснил истец, в сроки, предусмотренные п. 3.1-3.3 договора (первый этап), основных договоров коммерческой субконцессии ООО «КОФЕ СЭТ» в адрес истца не направило.

Ответчик в судебном заседании пояснил, что переход ко второму этапу невозможен, так как в сроки, указанные в п.п. 3.1 -3.3 основные договоры на открытие первой, второй и третьей кофеен не заключены.

Как следует из п. 4.1 договора сторона-1 и сторона-2 согласовали следующий размер платежей, связанных с открытием и дальнейшей работой кофеен по основному договору:

сторона-2 в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания Основного договора, заключенного в соответствии с п. 3. настоящего договора, уплачивает стороне-1 единовременный вступительный взнос за открытие каждой кофейни в размере 22 500 (Двадцать две тысячи пятьсот) Евро, кроме того НДС 18 (п. 4.1.1 договора);

сторона-2 перечисляет стороне-1 платежи, предусмотренные п. 4.1.1, настоящего договора, в рублях по курсу Центрального банка РФ на день оплаты. Стороны договорились считать днем оплаты по основному договору день списания денежных средств со счета стороны-2 (п. 4.1.3 договора);

сторона-2 ежемесячно выплачивает стороне-1 за каждую кофейню, работающую в рамках основного договора, комиссионные за франшизу в размере 6% (Шести процентов) от чистых продаж в каждой кофейне, кроме того НДС 18% (п. 4.1.4 договора).

В соответствии с п. 4.2 договора стороны согласились, что условия, связанные с платежами по основному договору, предусмотренные п. 4.1 договора, применимы только в отношении количества кофеен, оговоренного в п. 2.1 договора. В случае намерения стороны-2 открыть дополнительное количество кофеен, стороны проведут дополнительные переговоры для согласования условий дальнейшего сотрудничества, в том числе последующих платежей, подлежащих уплате стороне-1.

Согласно п. 5.1 договора сторона-1 обязуется оказать строне-2 консультативную поддержку по вопросам, связанным с подбором помещений для размещения кофеен, а также провести предварительную оценку предлагаемых точек франшизы на соответствие критериям системы Scharf Coffeeshop.

Согласно пункту 5.2. предварительного договора в рамках первого этапа реализации намерений сторон, предусмотренного статьей 3 настоящего договора, сторона-2 обязуется перечислить стороне-1 денежные средства в размере 22 500 Евро, кроме того НДС 18%, в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания   настоящего  договора.   Денежные   средства  перечисляются   на  счет стороны-1 в российских рублях по курсу ЦБ РФ на день списания денежных средств со счета стороны-2.

Платеж, предусмотренный пунктом 5.2. предварительного договора, подлежит зачету в качестве авансового платежа по основному договору на открытие первой, второй и третьей кофеен равными долями (а именно, 7 500 Евро, кроме того НДС 18%, по основному договору на открытие каждой из трех кофеен), подписываемому сторонами в сроки, согласованные в пунктах 3.1-3.3. договора (пункт 5.3. предварительного договора).

В силу пункта 5.4. предварительного договора платеж, предусмотренный пунктом 5.2. настоящего договора, является обеспечением исполнения стороной-2 своих обязательств по настоящему договору. В случае если основной договор на открытие стороной-2 третьей кофейни не будет подписан сторонами в срок до 1 февраля 2012 года, платеж, предусмотренный пунктом 5.2. договора, не подлежит возврату стороне-2 и остается в собственности стороны-1 в качестве компенсации затрат, понесенных по настоящему Договору.

Согласно пункту 5.5. предварительного договора обязательства стороны-2 по реализации первого этапа, предусмотренного статьей 3 Договора, считаются исполненными с момента ввода в эксплуатацию третьей кофейни. После исполнения своих обязательств по реализации первого этапа и с момента ввода в эксплуатацию третьей кофейни сторона-2 вправе досрочно приступить к реализации второго этапа, предусмотренного статьей 3 договора.

Ответчик, ООО «КОФЕ СЭТ» указывает, что ООО «КОФЕ СЭТ» обладает исключительным правом на открытие кофеен под товарным знаком «COFFESHOP COMPANY» на территории Российской Федерации и передачу третьим лицам прав на открытие кофеен «COFFESHOP COMPANY», на основании Основного Соглашения Франчайзинга № 2008-1 от 18.04.2008 г., заключенного с компанией Scharf Coffeeshop GmbH (Австрия), и зарегистрированного Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам за № РД0045243 от 29.12.2008.

В материалы дела ООО «КОФЕ СЭТ» представлена копия основного соглашения франчайзина № 2008-1 от 18.04.2008 (копия выдержки), с отметкой о регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 29.12.2008 (№ РД0045243), сертификат товарного знака «СОFFЕЕSНОР СОМРАОТ», свидетельство о товарном знаке «COFFESHOP COMPANY» с отметкой о регистрации, копия проекта соглашения франчайзинга (выдержка), письмо ВОИС № 736707 о международной регистрации товарного знака, уведомление о государственной регистрации № 2008Д09829/42.

Истец перечислил ответчику 1 058 434 рубля 34 копейки по платежному поручению № 5 от 17.05.2011. В назначении платежа в данном платежном поручении указано: оплата первого этапа согласно п. 5.2 предварительного договора франчайзинга № 7-пд от 16.05.2011.

Платежным поручением № 587 от 30.06.2011 ООО «КОФЕ СЭТ» возвратило ООО «Паритет» излишне перечисленные денежные средства по предварительному договору франчайзинга № 7-пд от 16.05.2011 в размере 4 850 рублей 69 копеек.

В