Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012 по делу n А33-8950/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 ноября 2012 года

Дело № А33-8950/2011к8

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Белан Н.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии в судебном заседании:

от кредитора - гражданина Германии Ставинога Райнер Эрнст (Stawinoga Rainer): Ждановой Л.Р. – представителя по доверенности от 22.05.2012,

конкурсного управляющего ООО «Саяны» Савинского А.В. (паспорт),

от конкурсного управляющего ООО «Саяны» Савинского А.В.: Курбатова А.В. – представителя по доверенности от 03.02.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу гражданина Германии Ставинога Райнер Эрнст (Stawinoga Rainer) на определение Арбитражного суда Красноярского края от 28 сентября 2012 года по делу №А33-8950/2011к8, принятое судьей Шальминым М.С.,

установил:

решением Арбитражного суда Красноярского края от 03.02.2012 общество с ограниченной ответственностью «Саяны» (ОГРН 1062411000596, ИНН 2411015649) (далее – ООО «Саяны», должник) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 28 мая 2012 года, конкурсным управляющим должника утвержден Савинский Андрей Владимирович.

Сообщение конкурсного управляющего о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №25 от 11.02.2012.

В арбитражный суд поступило требование гражданина Германии Ставинога Райнер Эрнст (Stawinoga Rainer) (далее также кредитор), в котором он просит включить в реестр требований кредиторов сумму основного долга в размере 37 954 916 рублей, сумму процентов в размере 26337375 рублей, сумму единовременной комиссии за предоставление кредита в размере 625 487 рублей и сумму штрафов в размере 9 918 781 рубля.

В судебном заседании 07.08.2012 судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уточнение предмета требования кредитора, согласно которому он просит суд включить в реестр требований должника сумму основного долга 31 624 916 рублей, сумму процентов – 21 364 872 рублей, сумму единовременной комиссии - 525 487 рублей, сумму штрафов - 8 569 603 рублей, в качестве требования, обеспеченного залогом имуществам должника по договору залога № 61 от 01.06.2008. Кроме того, кредитор просит включить в реестр требований сумму основного долга - 6 330 000 рублей, сумму процентов - 4 972 503 рублей, сумму единовременной комиссии - 100 000 рублей, сумму штрафов - 1349 178 рублей в качестве требования, не обеспеченного залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 28.09.2012 требование Ставинога Райнер Эрнст удовлетворено частично. Требование Ставинога Райнер Эрнст включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Саяны» в размере 44 744 721 рубля, в том числе 38925509 рублей – основной долг, 5 819 212 рублей – штрафы. В остальной части требования в удовлетворении отказано. В установлении статуса залогового кредитора отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, кредитор Ставинога Райнер Эрнст обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда от 28.09.2012 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- договоры №82, №84, №85 подписаны надлежащим лицом – руководителем ООО «Саяны» Офицеровым В.И. В то же время протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Саяны» от 23.08.2010 является недействительным, поскольку Ставинога Райнер и участники общества Офицеров В.И. и Мизгирев С.В. участия в собрании не принимали, не были о нем извещены, следовательно, по вопросам повестки дня не голосовали и подписи на протоколе им не принадлежат;

- суд первой инстанции не обосновал сумму неустойки 5 819 212 рублей;

- кредитор не согласен с судом первой инстанции в части невключения в реестр суммы единовременной комиссии в размере 625 694 рублей, суммы процентов по договорам в размере 26 108 752 рублей;

- кредитор не согласен с выводом суда первой инстанции об отказе в признании за ним статуса залогового кредитора на основании пропуска им срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве. Кредитор представил уточнение ранее заявленного требования, требование подано до даты закрытия реестра требований кредиторов, само требование на тот момент еще не было установлено, не включено в реестр требований кредиторов. Кроме того, кредитор уже при подаче требования о включении в реестр ссылался на наличие залоговых отношений.

Конкурсный управляющий ООО «Саяны» в отзыве на апелляционную жалобу пояснил, что доводы апелляционной жалобы о наличии у Офицерова В.И. полномочий действовать в качестве директора должника, заключать договоры займа и принимать наличные денежные средства без доверенности напрямую опровергаются представленными в дело доказательствами: протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Саяны» от 23.08.2010, приказом о приеме работника на работу от 23.08.2010, свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 01.09.2010.

Конкурсный управляющий согласился с выводом суда первой инстанции в части отказа в признании за кредитором статуса залогового, поскольку в реестр требований кредиторов должника не включена задолженность по договору займа от 01.06.2008 №61. Кроме того, договор залога от 01.08.2008 №61 нельзя признать заключенным, так как в нем отсутствуют индивидуализирующие признаки передаваемого в залог имущества. Конкурсный управляющий Савинский А.В. пояснил, что поскольку дата публикации сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства состоялась 11.02.2012, следовательно, реестр требований кредиторов подлежал закрытию 11.04.2012. Таким образом, именно в срок до 11.04.2012 Ставинога Райнер Эрнст имел возможность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора. Кредитор в подтверждение наличия статуса залогового кредитора на основании договора залога от 01.06.2008 №61 начал ссылаться только с 20.06.2012. Следовательно, в силу разъяснения, изложенного в пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» заявление об установлении статуса залогового кредитора считается поданным в момент соответствующего изменения основания, то есть 20.06.2012, что должно учитываться судом при определении соблюдения кредитором срока на подачу такого заявления. При указанных обстоятельствах заявление о признании за Ставинога Райнер Эрнст статуса залогового кредитора подано за пределами срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве.

В судебном заседании представитель гражданина Германии Ставинога Райнер Эрнст поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение арбитражного суда от 28.09.2012 и принять по делу новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Саяны» Савинского А.В. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает определение арбитражного суда от 28.09.2012 законным и обоснованным, просил определение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

В материалы дела представлены следующие договоры займа, подписанные между ООО «Саяны» (заемщик) и гражданином Германии Stawinoga Rainer (займодавец) (л.д. 14-85, т.1):

1) договор займа №60 от 01.06.2008 (в редакции дополнительного соглашения от 26.08.2008) на сумму займа в размере 11 500 000 рублей, сроком до 30.11.2008. Размер процентов по займу установлен в размере 20% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 5.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 30% годовых;

2) договор займа №65 от 30.10.2008 на сумму 2 500 000 рублей сроком до 30.10.2009, размер процентов по договору установлен в размере 24 % годовых от суммы фактически предоставленного займа (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 5.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 30% годовых;

3) договор займа №70 от 22.12.2008 на сумму займа в размере 1 830 000 рублей, сроком до 30.12.2010. Размер процентов по займу установлен в размере 28% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 5.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 38% годовых;

4) договор займа №71 от 15.01.2009 на сумму займа в размере 26 600 евро, сроком до 30.12.2012. Размер процентов по займу установлен в размере 10% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 38% годовых;

5) договор займа №72 от 21.02.2009 на сумму займа в размере 40 000 евро, сроком до 30.12.2010. Размер процентов по займу установлен в размере 12% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

6) договор займа №73 от 21.02.2009 на сумму займа в размере 200 000 рублей, сроком до 30.12.2010. Размер процентов по займу установлен в размере 28% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

7) договор займа №74 от 27.02.2009 на сумму займа в размере 1 000 000 рублей, сроком до 30.12.2010. Размер процентов по займу установлен в размере 36% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

8) договор займа №75 от 25.04.2009 на сумму займа в размере 2 500 000 рублей, сроком до 25.04.2012. Размер процентов по займу установлен в размере 36% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 5%, то есть 125 000 рублей. Все платежи, несовершенные вовремя, повышаются на 50% (пункт 3.4 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

9) договор займа №76 от 10.08.2009 на сумму займа в размере 1 000 000 рублей и 10 000 евро, сроком до 30.06.2012. Размер процентов по займу установлен в размере на сумму 1 000 000 рублей - 28% годовых, на сумму 10 000 евро – 12% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 5%. Все платежи, несовершенные вовремя, повышаются на 50% (пункт 3.4 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

10) договор займа №77 от 11.09.2009 на сумму займа в размере 700 000 рублей и 10 000 евро, сроком до 30.06.2012. Размер процентов по займу установлен в следующих размерах на сумму 1100000 рублей - в размере 28% годовых, на сумму 10 000 евро – 10% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 2%. Все платежи, несовершенные вовремя, повышаются на 50% (пункт 3.4 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

11) договор займа №78 от 07.10.2009 на сумму займа в размере 450 000 рублей, сроком до 30.06.2012. Размер процентов по займу установлен в размере 24% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 2%. Все платежи, несовершенные вовремя, повышаются на 50% (пункт 3.4 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

12) договор займа №79 от 01.12.2009 на сумму займа в размере 2 600 000 рублей, сроком до 30.06.2011. Размер процентов по займу установлен в размере 24% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 5%. Все платежи, несовершенные вовремя, повышаются на 50% (пункт 3.4 договора). Согласно пункту 6.2 договора в случае невыполнения условий заемщика по возврату займа в срок, указанный в договоре, на весь просроченный срок применяется процентная ставка в размере 24% годовых;

13) договор займа №80 от 29.12.2009 на сумму займа в размере 500 000 рублей, сроком до 30.09.2012. Размер процентов по займу установлен в размере 24% годовых (пункты 1.1, 1.2 договора). Пунктом 2.3 договора установлена единовременная комиссия за предоставление кредита в размере 2%. Все платежи,