Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.01.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» января 2013 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-9262/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «25» января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» января 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Магда О.В., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от истца  (ООО «СФЕРА») - Доронина С.А. - представителя по доверенности № 77 от 10.05.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СФЕРА»

на решение   Арбитражного суда Красноярского края

от «10» октября 2012 года по делу № А33-9262/2012, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

        общество с ограниченной ответственностью «СФЕРА» (ИНН 2450019661, ОГРН 1042401193670) (далее – ООО «СФЕРА», истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «БИТ Ключевой элемент» (ИНН 7710684990, ОГРН 1077758848463) (далее – ООО «БИТ Ключевой элемент», ответчик) о признании незаключенным договора №22/210111-001 от 21.01.2011.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10.10.2012 в иске отказано.

        Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 октября 2012 года и принять по делу новый судебный акт об   удовлетворении исковых требований.

Истец  считает обжалуемый судебный акт необоснованным, поскольку, по его мнению, судом не рассмотрены доводы об отсутствии соглашения сторон относительно условий договора, признанных сторонами существенными в соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса  Российской Федерации.    Вместе с тем, в соответствии с пунктом 3 части 6 договора все дополнительные соглашения сторон являются неотъемлемой частью договора. Работы по созданию программы ЭВМ проводились на основании договора подряда, который должен отвечать предусмотренным законодательством требованиям.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.12.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 25.01.2013.

Учитывая, что ответчик  уведомлен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения   о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения   публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на    портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителя ответчика, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между обществом с ограниченной ответственностью «СФЕРА» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «БИТ Ключевой элемент» (исполнитель) заключен договор от 21.01.2011 № 22/210111-001, предметом которого является оказание исполнителем услуг заказчику по программным продуктам на платформе «1С: предприятие» в формах признанных сторонами оптимальными. Форма, перечень, сроки оказания, объем и стоимость услуг, оказываемых по настоящему договору, определяются в дополнительных соглашениях к договору.

В силу пункта 1.3 договора исполнитель обязуется сохранять конфиденциальность информации о деятельности заказчика, полученной в связи и оказанием услуг в соответствии с настоящим договором 9признаки конфиденциальной информации могут быть особо установлены сторонами с отдельном соглашении к настоящему договору). Данная обязанность подлежит исполнению в течение срока действия договора и трех лет после его окончания.

В силу пункта 3.1 договора заказчик обязуется принять и оплатить услуги, оказанные исполнителем в рамках настоящего договора.

В соответствии с пунктом 3.7 договора возместить исполнителю транспортные расходы (при их наличии) в порядке и на условиях, изложенных в приложении № 3 к настоящему договору.

Разделом 3 договора установлено порядок оказания услуг. Для оказания услуг сторонами составляется и подписывается дополнительное соглашение, которое становится неотъемлемой частью настоящего договора. В дополнительном соглашении указывается форма, перечень, объем, стоимость, сроки оказания услуг, оказываемых в рамках договора, а также определяются дополнительные условия, требуемые от сторон для оказания соответствующих услуг.

Порядок сдачи-приемки услуг согласован сторонами в разделе 4 договора. По завершении оказания услуг по каждому из этапов оказания услуг, предусмотренных дополнительным соглашением к настоящему договору, исполнитель предоставляет заказчику отчетные материалы, если они предусмотрены для каждого этапа дополнительным соглашением и акт сдачи-приемки услуг.

Пунктом 1 раздела 4 договора установлено, что заказчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предоставления акта либо утвердить и подписать предоставленный акт, либо предоставить исполнителю в письменном виде мотивированный отказ от подписания акта, содержащий полный, непротиворечивый и исчерпывающий список замечаний.

Пунктом 2 раздела 4 договора установлено, что в случае предоставления заказчиком мотивированного отказа от утверждения отчетных материалов и подписания акта, стороны в рабочем порядке в течение 5 (пяти) рабочих дней согласуют протокол разногласий, содержащий по каждому замечанию принятое решение об обоснованности, и сроке устранения исполнителем.

Оплата услуг предусмотрена разделом 5 договора. В соответствии с пунктом 1 раздела 5 договора услуги по договору оплачиваются заказчиком в размере и в соответствии с условиями, указанными в дополнительном соглашении.

Разделом 8 договора стороны установили порядок разрешения споров. В соответствии с пунктом 1 раздела 8 договора стороны условились, что в случае возникновения споров, прежде всего будут рассматриваться возможности применения средств досудебного урегулирования.

Претензии рассматриваются, а ответ на них направляется стороне, предъявившей их, в десятидневный срок со дня их поступления (определяется по почтовому штемпелю). При невозможности разрешения разногласий в порядке досудебного урегулирования путем переговоров или в претензионном порядке, спор рассматривается в судебном порядке в арбитражном суде по месту нахождения истца в соответствий с действующим законодательством (п. 2 раздела 8 договора).

Договор вступает в силу с момента подписания и действует до «01» декабря 2011 года. Если ни одна из сторон не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до момента окончания срока действия договора не заявит о его расторжении, договор считается пролонгированным на один календарный год на тех же условиях. Окончание срока действия настоящего договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушения или ненадлежащего исполнения. Стороны должны погасить задолженность по настоящему договору в течение 1 (одного) календарного месяца со дня его окончания или расторжения.

21 января 2011 года между истцом и ответчиком заключено дополнительное соглашение № 1 к договору № 22/210111-001, по условиям которого ответчик обязался оказать истцу услуги по экспресс-обследованию заказчика с целью выработки рекомендаций по созданию единой информационной системы учета и управления деятельностью предприятия, определения типовой конфигурации на платформе «1С: Предприятие 8» оптимально подходящую для нужд заказчика. На основе обследования подготовить прогнозный план-график и бюджет проекта, направленного на внедрение подсистем.

По результатам экспресс-обследования в рамках настоящего дополнительного соглашения подготавливается отчет, прогнозный календарно-ресурсный план со сроками и бюджетом.

Работы проводятся в объеме и порядке, указанном в плане-графике выполнения работ (Приложение № 2 к дополнительному соглашению №1).

Работы считаются выполненными при предоставлении заказчику календарно-ресурсного плана.

Стоимость 1 дня работ 1 сотрудника исполнителя составляет 11900 рублей, в том числе НДС 18%.

Приложением № 4 к дополнительному соглашению согласована предварительная смета транспортных расходов.

28.02.2011 между истцом и ответчиком заключено дополнительное соглашение № 2 к договору №22/210111-001, по условиям названного дополнительного соглашения ответчик обязался оказать услуги по консультированию ключевых пользователей истца, а также оказать услуги по составлению документов Функциональные требования (по форме шаблона «ФТ» Приложения № 1 к дополнительному соглашению) на внедрение программных продуктов. Услуги оказываются в объеме и порядке, указанном в плане-графике выполнения работ (Приложение № 2 к дополнительному соглашению) в рамках реестра организационно-учетных контуров (Приложение № 3 к дополнительному соглашению). Стоимость 1 дня работ 1 сотрудника исполнителя составляет 11900 руб., в том числе НДС 18%.

Пунктом 7 дополнительного соглашения № 2 предоплата за работы, проводимые по настоящему дополнительному соглашению, составляет 119 000 рублей, в том числе 18% НДС. Заказчик осуществляет предоплату не позднее 10 рабочих дней до начала выполнения работ согласно плану-графику.

31 марта 2011 года между истцом и ответчиком заключено дополнительное соглашение №3 к договору №22/210111-001. По условиям данного дополнительного соглашения ответчик обязался оказать услуги по обслуживанию истца направленное на доработку и/или внедрение автоматизированной системы на базе программных продуктов:

- 1С: Управление торговлей 8 (ред. 10.3);

- Агент Плюс, конфигурация «Стандарт».

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения № 3 от 31.03.2011 обслуживание производится в форме выполнения следующих видов работ:

- составление и/или корректировка Листов Требований на изменение функционала (Формализованные доработки);

- оценка трудоёмкости исполнение Листов Требований;

- демонстрация измененного в соответствии с листами требований функционала;

- демонстрация техники работы в программе;

- консультации;

- доработки, согласованные сторонами в устном порядке (Неформализованные доработки).

В соответствии с пунктом 3.1 дополнительного соглашения № 3 от 31.03.2011 работы по демонстрации и консультациям, неформализованным доработкам, а также работы по составлению Листов Требований в рамках п. 3.2.1 и демонстрации разработанного в соответствии с ними нового функционала в рамках п. 3.2.5 на территории заказчика учитываются по документам «Лист учета рабочего времени» (по форме шаблона «Лист учета рабочего времени» Приложения №1). Исполнитель ежедневно заполняет листы учета рабочего времени на основании фактического времени работы, подписывает их со своей стороны. Заказчиком подписывает листы учета рабочего времени ежедневно в момент их предоставления исполнителем, при подписании сотрудником заказчика данного документа указанные в них работы считаются выполненными.

Пунктом 3.2 дополнительного соглашения № 3 от 31.03.2011 установлено, что работы по выполнению разработки/доработки программного продукта в большом объеме фиксируются документом «Лист требований», считаются выполненными после подписания документа «Протокол проведения тестовых испытаний» (по форме шаблона «Протокол проведения тестовых испытаний» Приложения №1).

Стоимость 1 часа работ по Дополнительному соглашению составляет 1190 рублей за один час работы, в т.ч. НДС 18% (п. 4 доп. соглашения № 3).

Пунктом 5 дополнительного соглашения № 3 установлено, что сдача-приемка работ проводится еженедельно в соответствии с условиями договора. Период (неделя), за который сдаются работы, определяется как отчетный период. Не позднее 5 дней после завершения отчетного периода, либо, если работы по настоящему дополнительному соглашению завершены ранее окончания отчетного периода, то в течение 5 календарных дней после их завершения, стороны составляют и подписывают акт сдачи-приемки в сумме, равной произведению объема выполненных работ в отчетном периоде часах (определенных в соответствии с п. 3 настоящего дополнительного соглашения) и стоимости 1 часа работ (определенной в соответствии с п. 4 настоящего дополнительного соглашения)

Заказчик производит предоплату работ исполнителя регулярно в размере 50% от стоимости за 5 календарных дней до начала отчетного периода на основании счета исполнителя. Заказчик производит окончательный расчет за работы, выполненные в отчетном периоде не позднее 5 календарных дней с момента подписания акта сдачи-приемки работ. В случае невыполнения или неполного выполнения условий данного пункта исполнитель оставляет за собой право не приступать к работам по договору в очередном отчетном периоде (п. 6 доп. соглашения № 3).

По итогам выполненных работ по договору исполнителем выставлены счета на оплату №22/000000015193 от 30.09.2011, № 22/000000015508 от 19.10.2011, № 22/000000016019 от 11.11.2011, № 22/000000016022 от 11.11.2011, № 22/000000016024 от 11.11.2011, №22/000000016021 от 11.11.2011, № 22/000000015105 от 29.09.2011, № 22/000000014787 от 14.09.2011, № 22/000000014636 от 06.09.2011, № 22/000000014273 от 19.08.2011, №22/000000014412 от 26.08.2011, № 22/000000012899 от 31.05.2011, № 22/000000014411 от 26.08.2011, № 22/000000012606 от 17.05.2011, № 22/000000012214 от 28.04.2011.

Сторонами были подписаны акты сдачи-приемки работ и листы учета рабочего времени с частичной оплатой: акт сдачи-приемки работ № 22/00000028462 от 17.05.2011   на сумму 79730 рублей; акт сдачи-приемки работ №22/00000032556 от 26.08.2011   на сумму 240 380 рублей (не доплачено 180 285 рублей); акт сдачи-приемки работ №22/00000028918 от 27.05.2011   на сумму 36550 рублей (не доплачено 20 484 рублей 80 копеек); акт сдачи-приемки работ 22/00000029082 от 31.05.2011   на сумму 233240  рублей (не доплачено 15 470  рублей); акт сдачи-приемки работ №22/00000032553 от 26.08.2011   на сумму 119000  рублей; акт сдачи-приемки работ №22/00000032554 от 01.09.2011   на сумму 17920  рублей (не доплачено