Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.04.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями   65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания   факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции, в том числе, по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган:

- обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами;

- выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

В соответствии с пунктом 1, подпунктами «б», «е», «ж», «к» статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган осуществляет полномочия, в том числе по возбуждению и рассмотрению дела о нарушениях антимонопольного законодательства, а также по выдаче в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательных для исполнения предписаний, в том числе о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции; об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства; о прекращении иных нарушений антимонопольного законодательства; о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

Следовательно, оспариваемые решение и предписание от 18.05.2012  по делу № 053-10-12 вынесены антимонопольным органом в пределах предоставленной действующим законодательством компетенции.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

УФАС по Красноярскому краю указывает, что ОАО «МРСК Сибири» нарушило часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в связи с тем, что обществом  допущено необеспечение передачи электрической энергии надлежащего качества.

Из оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что речь идет о необеспечении передачи электрической энергии надлежащего качества в жилой дом (на энергопринимающие устройства) гражданки Ревкуц Г.А. (г. Дивногорск, п. Манский, ул. Ангарская, дом 9).

Частью 1 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения.

Пунктом 65 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, установлено, что качество электрической энергии, поставляемой по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии), должно соответствовать требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям.

ГОСТ 13109-97 «Электрическая энергия. Совместимость технических средств электромагнитная. Нормы качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения» введенным в действие постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации  и метрологии от 28.08.1998 № 338  (далее - ГОСТ 13109-97) установлены обязательные показатели и нормы качества электрической энергии в электрических сетях систем электроснабжения общего назначения переменного трехфазного и однофазного тока частотой 50 Гц в точках, к которым присоединяются электрические сети, находящиеся в собственности различных потребителей электрической энергии, или приемники электрической энергии (точки общего присоединения).

ГОСТ 13109-97 установлено два вида норм качества электрической энергии: нормально допустимые и предельно допустимые. При этом отклонение напряжения характеризуется показателем установившегося отклонения напряжения, для которого установлены следующие нормы: нормально допустимые и предельно допустимые значения установившегося отклонения напряжения на выводах приемников электрической энергии равны соответственно +/- 5 и +/- 10% от номинального напряжения электрической сети; нормально допустимые и предельно допустимые значения установившегося отклонения напряжения в точках общего присоединения потребителей электрической энергии к электрическим сетям напряжением 0,38 кВ и более должны быть установлены в договорах на пользование электрической энергией между энергоснабжающей организацией и потребителем с учетом необходимости выполнения норм ГОСТ 13109-97 на выводах приемников электрической энергии.

Как следует из жалоб гражданки Ревкуц Г.А., протоколов измерений, переписки сторон, качество электрической энергии, поставляемой в дом гражданки Ревкуц Г.А. (на энергопринимающие устройства), не соответствует требованиям ГОСТ.

При этом подключение гражданки Ревкуц Г.А. производилось на основании технических условий, то есть с соблюдением порядка, следовательно, ее собственные действия не могут быть причиной поставки энергии ненадлежащего качества.

Согласно статье 38 Федерального закона от 26.03.2006 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

В силу пункта 112 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии качество электрической энергии обеспечивается совместными действиями субъектов электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующих поставщиков, энергосбытовых организаций, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций, системного оператора и иных субъектов оперативно-диспетчерского управления, а также производителей (поставщиков) электрической энергии во исполнение своих обязательств по договорам на оптовом и розничных рынках электрической энергии. Указанные субъекты отвечают перед потребителями за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по соответствующим договорам, в том числе за надежность снабжения их электрической энергией и ее качество в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями.

Согласно пункту 15 Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, при исполнении договора на оказание услуг по передаче электрической энергии сетевая организация обязана обеспечить передачу электрической энергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони.

Статьей 38 Федерального закона от 26.03.2006 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» установлена ответственность гарантирующего поставщика, сетевой организации перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 ноября 2011 года по делу № А33-15130/2011, постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2012 года по тому же делу, постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.05.2012 установлены следующие обстоятельства.

- Между Ревкуц Г.А. (абонент) и ОАО «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) заключен договор энергоснабжения граждан-потребителей от 30.07.2008 № 135, согласно пункту 1.1 которого ОАО «Красноярскэнергосбыт» обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителей, а Ревкуц Г.А. обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги. Качество электрической энергии должно соответствовать требованиям технических стандартов и иным обязательным требованиям (пункт 1.3 договора).

- Ревкуц Г.А. обратилась в Красноярское УФАС России с заявлением о нарушении ОАО «Красноярскэнергосбыт» антимонопольного законодательства в связи с предоставлением услуг ненадлежащего качества при электроснабжении ее жилого дома.

- По данному факту антимонопольным органом было возбуждено дело № 142-10-11, в ходе рассмотрения которого было установлено следующее. ОАО «Красноярскэнергосбыт» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов на рынке реализации (сбыта) электрической энергии (ОКПД 9440100) на территории Красноярского края. Энергопринимающее устройство жилого дома Ревкуц Г.А., расположенного по адресу: г. Дивногорск, п. Майский, ул. Ангарская, 9, согласно схеме электроснабжения жилого дома, акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 10.04.2008 и договору на осуществление технологического присоединения энергоустановок физических лиц от 25.04.2008 имеет технологическое присоединение к электрическим сетям МУП ЭС г. Дивногорска.

- Красноярским УФАС России в ходе рассмотрения дела получена информация о несоответствии фактического уровня напряжения электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком при электроснабжении жилого дома гражданки Ревкуц Г.А. по названному адресу требованиям действующих федеральных стандартов, в том числе ГОСТ 13109-97 (протоколы электротехнической лаборатории МУП ЭС г. Дивногорска от 05.03.2011 № 15 и № 16).

- Причиной низкого качества электроснабжения жилого дома антимонопольным органом признано несоответствие напряжения электрической энергии в п. Манский, в том числе, в жилом доме по ул. Ангарская, 9, что обусловлено значительной протяженностью высоковольтной линии (ВЛ) 6 кВ (около 9 - 10 км), малым сечением проводов ВЛ 6 кВ ф. 105-6, 105-7 (АС 3 x 70 мм 2), высокой загруженностью ВЛ 6 кВ ф. 105-6, 105-7 (около 5,0 МВт), превышением присоединенной мощности подстанции ПС № 105 «Овсянка» максимальной нагрузки (по данным Енисейского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору с учетом выданных технических условий присоединенная мощность ПС № 105 «Овсянка» составляет 11,409 МВА, а максимальная мощность - 10,5 МВА).

- Антимонопольным органом бездействие ОАО «Красноярскэнергосбыт» по предоставлению услуги надлежащего качества признано ущемляющим интересы гражданки Ревкуц Г.А.

- ОАО «Красноярскэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком и в силу закона осуществляет деятельность по реализации электрической энергии. При этом все объекты электросетевого хозяйства, через которые осуществляется электроснабжение жилого дома гражданки Ревкуц Г.А. по договору от 30.07.2008 № 135, заключенному с гарантирующим поставщиком ОАО «Красноярскэнергосбыт», принадлежат сетевым организациям МУП ЭС г. Дивногорска и ОАО «МРСК Сибири».

- Суды посчитали, что гарантирующий поставщик непосредственно не мог влиять на обеспечение качественного электроснабжения. Вместе с тем судами установлено, что обществом «Красноярскэнергосбыт» приняты меры по устранению несоответствия напряжения электрической энергии в указанном жилом доме: направлены письма от 11.01.2011, от 09.03.2011 в адрес МУП ЭС г. Дивногорска о несоответствии качества электрической энергии в жилом доме Ревкуц Г.А., с просьбой разобраться в сложившейся ситуации и принять соответствующие меры; организованы проверки уровня напряжения электрической энергии (протоколы от 05.03.2011, от 30.05.2011, от 17.06.2011); произведен перерасчет, и в адрес МУП ЭС г. Дивногорска предъявлены требования от 14.03.2011 к уплате суммы перерасчета платы за электрическую энергию ненадлежащего качества; направлены ответы гражданке Ревкуц Г.А. информация о сумме перерасчета (письма от 02.02.2011, от 14.03.2011, от 27.05.2011).

- Суды признали недоказанным антимонопольным органом бездействие общества, которое повлекло или могло повлечь ущемление интересов других лиц и, следовательно, злоупотребление доминирующим положением, в связи с чем пришли к выводу о том, что обжалуемые решение и предписание, противоречат закону и нарушают права и законные интересы ОАО «Красноярскэнергосбыт».

Таким