Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.04.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«02» апреля 2013 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-10940/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «26» марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «02» апреля 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Петровской О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от товарищества собственников жилья «Желаем счастья Вам» (истца) - Портышева В.Л., председателя товарищества, Васильевой К.В., представителя по доверенности от 23 августа 2012 года;

от открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (ответчика) - Черных Т.В., представителя по доверенности от 23 ноября 2012 года № 298;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – товарищества собственников жилья «Желаем счастья Вам»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «11» января 2013 года по делу № А33-10940/2012, принятое судьей Шевцовой Т.В.,

установил:

товарищество собственников жилья «Желаем счастья Вам» (ОГРН 1062400023971, ИНН 2465105426) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718) с учетом принятых уточнений исковых требований, о взыскании 441 167 рублей 34 копеек неосновательного обогащения, состоящего из сумм, перечисленных в качестве оплаты тепловых потерь в сетях, не являющихся общим имуществом многоквартирных домов, в том числе: 112 753 рублей 77 копеек в отношении дома по ул. Водопьянова, 5 за период с 01.09.2009 по 31.08.2012 и 328 413 рублей 57 копеек в отношении дома по улице Сергея Лазо, д.24 за период с 26.10.2009 по 31.08.2012.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 26 сентября 2012 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено общество с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» (ОГРН 1032402976870).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 января 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что истцом избран неверный способ защиты права, поскольку в случае получения ответчиком платежей на основании недействительной сделки, надлежащим способом защиты является применение последствий её недействительности.

Не согласившись с данным судебным актом, полагая, что судом первой инстанции  неверно применены нормы материального права, товарищество собственников жилья «Желаем счастья Вам» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ввиду следующего:

- оплата потерь в тепловых сетях осуществлялась истцом как исполнителем коммунальных услуг в составе коммунальных услуг, являясь частью платы за теплоснабжение и горячую воду, поставляемую жителям  многоквартирных домов;

- суд не учел особый статус истца как исполнителя коммунальных услуг, который является участником жилищных отношений, урегулированных нормами жилищного права, не предусматривающего в статье 11 Жилищного кодекса Российской Федерации такого способа защиты как применение последствий недействительности сделки. Порядок определения размера платы за коммунальные услуги выведен из сферы гражданско-правового регулирования и не подлежит согласованию сторонами, применяется независимо от их волеизъявления, объемы и стоимость ресурсов регулируются административным актом, а не сделкой. Законодательство не предусматривает возможность изменения порядка определения платы за коммунальные услуги в значимости от того, кто является абонентом по договору ресурсоснабжения - потребитель или исполнитель коммунальных услуг;

- товарищество собственников жилья как исполнитель коммунальных услуг имеет право оплачивать коммунальные услуги ресурсоснабжающей организации в размере, не превышающем размер, установленный для потребителей этих услуг, поскольку не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов товарищества, и его обязательства не могут быть большими, чем в случае заключения ресурсоснабжающими организациями прямых договоров с жильцами – членами товарищества собственников жилья;

- выбор такого способа защиты как признание сделки недействительной приведет к невозможности защиты нарушения жилищного права, поскольку ввиду длящихся отношений по теплоснабжению, заключения договора более трех лет назад, ответчик  может заявить о пропуске срока исковой давности. Надлежащим способом защиты является предусмотренное Жилищным кодексом Российской Федерации восстановление положения, существовавшего до нарушения жилищного права.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2013 года апелляционная жалоба товарищества собственников жилья «Желаем счастья Вам» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 26 марта 2013 года.

В судебное заседание представитель общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» не прибыл, отзыв на апелляционную жалобу от указанного лица суду апелляционной инстанции не поступал.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение названного лица  о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции (л.д. 154).

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Третьим арбитражным апелляционным судом 21 февраля 2013 года.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает общество с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс»  надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителя.

Представитель истца подержал доводы апелляционной жалобы и представил пояснения, в которых указал, что основанием для обращения с иском явилось возложение на истца при заключении договора энергоснабжения в нарушение закона бремени содержания сетей, не являющихся общим имуществом в многоквартирном доме - находящихся за пределами наружной стены жилых домов. Пояснил суду, что о взыскании неосновательного обогащения заявлено в рамках применения последствий недействительности сделки.

Представитель ответчика отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в представленном суду апелляционной инстанции отзыве. Полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, поскольку заключение, исполнение и расторжение договора на теплоснабжение между товариществом собственников жилья и энергоснабжающей организацией лежит в сфере гражданских отношений и подлежат регулированию гражданским законодательством, кроме того, Жилищный и Гражданский кодексы Российской Федерации содержат незакрытые перечни способов защиты права. Так как в предмет доказывания по делу при рассмотрении требования о взыскании неосновательного обогащения входит факт отсутствия у ответчика каких-либо оснований для приобретения, то в рамках настоящего дела также подлежит установлению факт недействительности условий договора, обязывающих производить оплату за потери во внешнедомовых сетях; в силу статьи 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации обстоятельства по доказыванию наличия неосновательного обогащения являются дополнительными к обстоятельствам о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

В судебном заседании в соответствии со статьей 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представители сторон подписали приложение № 01 к протоколу судебного заседания, в котором подтвердили отсутствие возражений по арифметике расчета потерь в тепловых сетях.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Товарищество собственников жилья «Желаем счастья Вам» является исполнителем коммунальных услуг для жителей многоквартирных домов: ул. Водопьянова, 5 и ул. С.Лазо, 24. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается, в подтверждение наличия у истца статуса управляющей организации в отношении названных домов в материалы представлены протокол общего собрания жильцов дома от 22 сентября 2006 года, протокол-решение общего собрания учредителей от 1 сентября 2006 года (л.д. 29-31).

19 апреля 2007 года между открытым акционерным обществом «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (энергоснабжающей организацией) и товариществом  собственников жилья  «Желаем счастья Вам» (абонентом) подписан договор на теплоснабжение № 921 (л.д. 14) с учетом  изменений, внесенных соглашениями от 24 июля 2007 года, от 1 сентября 2008 года, от 7 сентября 2012 года (л.д. 124, 146, 163, 204).

Предметом договора является подача энергоснабжающей организацией абоненту тепловой энергии и химически очищенной воды  до  границы раздела с энергоснабжающей организацией и оплата принятой абонентом энергии, соблюдение предусмотренного договором режима  потребления, обеспечение безопасности эксплуатации находящихся  в его ведении  тепловых  сетей и исправность используемых им приборов и оборудования,  связанных  с потреблением тепловой энергии и химически очищенной воды (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1 договора (с учетом  соглашения соглашениями от 1 сентября 2008 года) энергоснабжающая организация обеспечивает ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии в горячей воде и химически очищенной воды,  исходя из  наличия ресурсов и в соответствии с нагрузками в количестве 1 834,3 Гкал., химически очищенная вода – 10 975,6 т., максимальная присоединенная тепловая нагрузка – 0,5380 Гкал/час, из них:

- на отопление – 0,4496 Гкал/час, при Т н.в. – 40 С;

- на горячее водоснабжение – 0,0615 (1,0270) Гкал/час/тн;

- на тепловые потери – 0,0269 Гкал/час на участке (по актам разграничения балансовой принадлежности).

В случае, если фактическое потребление тепловой энергии будет превышать величину, установленную в договоре (приложение 1), абонент обязан оплатить фактически потребленную тепловую энергию и химически очищенную воду.

Пунктом 4.1.1 договора определено, что абонент обязан оплачивать потребление тепловой энергии на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и нормативные потери по трассе, находящейся на его балансе, а также все другие платежи (включая химически очищенную воду, выявленные и актированные потери теплоэнергии с утечками, из-за нарушения тепловой изоляции и т.д.) в сроки, указанные в договоре.

В соответствии с пунктом 5.1 договора количество отпущенной тепловой энергии и химически очищенной воды производится по коммерческим приборам учета, установленным на объектах  абонента и допущенных в эксплуатацию представителем энергоснабжающей организации. Приборы учета установлены в ИТП жилого дома по ул.Водопьянова, 5. При отсутствии коммерческих приборов учета количество тепловой энергии и химически очищенной воды определяется по приборам учета, установленным на теплоисточниках с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных  потребителей согласно Правилам учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раздел № 5).

При установке расчетных приборов учета не границе балансовой принадлежности расчет за тепловую энергию и химически очищенную воду производится с учетом потерь тепла на участке сети от границы раздела до места установки прибора учета (пункт 5.2 договора).

Тарифы на тепловую энергию устанавливаются на основании постановлений Региональной энергетической комиссии Красноярского края и принимаются в бесспорном порядке без предварительного согласования сторонами и вводятся в сроки, оговоренные указанными  постановлениями (пункт 6.1. договора).

Порядок расчетов за пользование тепловой энергией и теплоносителя определен разделом 7 договора.

Договор заключен сроком до 31 декабря 2007 года и считается ежегодного продленным на новый срок, если ни одна из сторон не заявит об отказе от продления договора (пункт 9.2 договора).

Согласно актам разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей от 19 марта 2007 года, от 28 марта 2007 года (л.д. 19, 21):

- тепловые сети 2Ду=125 мм, L = 56 от наружной стены ТК 192505, проходящие через УТ 2 до наружной стены жилого дома по ул.Водопьянова, 5 (стр.3) в I мкр.Севреного и от наружной стены жилого дома до приборов учета тепловой энергии 2Д=100 мм, L=12м, а также тепловые сети от приборов учета теплой энергии по подвалу жилого дома, ИТП, внутренняя система отопления и горячего водоснабжения находится на балансе и эксплуатационной ответственности товариществом собственников жилья «Желаем счастья Вам»;

- тепловые сети от наружной стены ТК Р870106, проходящие до ТК Р87010601, ТК Р87010601 и запорная арматура в ней, тепловые сети от наружной стены ТК Р87010601, проходящие до наружной стены жилого дома по адресу: ул.С.Лазо, 24, а также тепловые сети от наружной стены жилого дома по адресу: ул.С.Лазо, 24, проходящие по подвальному помещению, приборы учета тепловой энергии, индивидуальный тепловой пункт, внутренняя система отопления и система горячего водоснабжения жилого дома по адресу: ул.С.Лазо, 24 также находятся на балансе и эксплуатационной ответственности товарищества собственников жилья  «Желаем счастья Вам».

Во исполнение договора в спорный период ответчик поставлял тепловую энергию и горячую воду на объекты, находящиеся в управлении истца.

Истец оплатил ответчику тепловые потери в сетях, не являющихся общим имуществом многоквартирных  домов, в сумме 441 167 рублей 34 копейки, в том числе в отношении дома по ул. Водопьянова, 5 в размере 112 753 рубля 77 копеек за период с 1 сентября 2009 года по 31 августа 2012 года и в отношении дома по ул. С.Лазо, 24 в размере 328 413 рублей 57 копеек за период с 26 октября 2009 года по