Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.04.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

Уголок 63*63*5мм ст.09Г2С-12, в количестве 0,018 тн; Уголок 75*75*6мм ст.09Г2С-12, в количестве 0,032 тн.; Полоса стальная 40*4, в количестве 0,005 тн.; Кабель силовой АВВГ 3x50+1x25, в количестве 30 м.; Кабель АВВГ 3*50+1*25-1, в количестве 80 м; Ящик однолин. ЯБПВУ-1М, в количестве 16 шт.; Муфта кабельная СТп 10 3*10, в количестве 1 компл.; Медцые кабельные наконечники 120-12-17-МУХЛЗ, в количестве 36 шт.; Алюминиевые кабальные наконечники 95-12-13-АУХЛЗ, в количестве 40 шт.; Алюминиевые кабельные наконечники 50-10-9-АУХЛЗ, в количестве 97 шт.; Алюминиевые кабельные наконечники 35-10-8-АУХЛЗ, в количестве 60 шт.; Болт М 6-6g*35.109 ГОСТ 7798-70, в количестве 0,001 тн.; Гайка М 6-6g*35.109 ГОСТ 5915-70, в количестве 0,001 тн.; Цемент ПЦ 400-ДО-Н ГОСТ 10178-85 Тара/1000 кг, в количестве 10,044 тн.; Проволока ф.1,8 ГОСТ 3282-74 СТ ЗС, в количестве 20 кг.; Щебень СТП 0401.14.44-2-2-92, Фракция 20-40 мм, в количестве 22,36 мЗ; Отвод П 90-57x5 исп.2, ст09Г2С, ГОСТ 17375-2001, в количестве 100 шт.; Кран шаровой КШ.Ф.040.016-02 Ду 40 Ру 16 с КОФ, в количестве 37 шт.; Задвижка 30с41нж Ду50 Ру1,6 с коф., прокладками и крепежом, в количестве 18 шт.; Труба ГОСТ 10704-91, D57*3.5, ст.10-20, в количестве 4,26 тн.; Труба стальная ГОСТ 10704-91 57*3,5 ст. 10, в количестве 1,432 тн.; Опора скользящая 57-Т13.04 с. 4.903-10 вып.5 Ст.09Г2С, в количестве 112 шт.; Труба ГОСТ 10704-91, D57*3.5, ст.10-20, в количестве 3,535 тн.; Регистры из пяти гладких труб ф108х4 L=1000mm, в количестве 2 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф 108x4 L= 1500мм, в количестве 1 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф 108x4 Ь=2500мм, в количестве 2 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф108х4 Ь=3000мм, в количестве 2 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф108х4 L=4000mm, в количестве 2 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф108х4 L=4500mm, в количестве 2 шт.; Регистры из пяти гладких труб ф108х4 L=5000mm, в количестве 4 шт.; Регистры из четырех гладких труб ф 108x4 L= 1500мм, в количестве 1 шт.; Регистры из четырех гладких труб ф108х4 L=2000mm, в количестве 2 шт.; Плита 6К7 тротуарная, в количестве 1582 шт.; Автоматический воздухоотводчик VASSA R 37, в количестве 7 шт.; Муфта К 805УЗ, в количестве 6 щт.; Воздухосборник гориз. с плос.дн. Ру1,2 Ду 219x3,2, в количестве 4 шт.; Затвор дисковый DN50. АС1.509.1323-УК в неразъемном корпусе с эластомерным вкладышем, в количестве 2 компл.; Кран 11б27п1 Ду40 Ру1,6МПа, шаровой латунный муфт, проходной, для воды и пара, в количестве 11 шт.; Кран 11Б27П Ду20 Ру1,6 Мпа, в количестве 19 шт.; Кран 11Б27п1 Ду25 Ру1,6МПа, шаровой муфтовый проходной латунный, в количестве 15 шт.; Кран 11б27п1 Ду32Ру1,6, в количестве 2 шт.; Опора ОКР 1.00.000 для крепления регистр.из гладк.труб, в количестве 10 шт.; Опора ОКР 5.00.000, для креплен.регистр., в количестве 5 шт.; Труба 76x3 В-20ГОСТ 10705-80*, в количестве 9 м.; Труба ГОСТ 10704-91 57x2,8, в количестве 0,329 тн.; Трубы гр.В 25.00Х 2.00 НД, в количестве 0,284 тн.; Трубы 20 ГОСТ 10704-91 гр.В 38.00X2.00 НД, в количестве 0,07 тн.; Трубы 20 ГОСТ10704-91 гр.В 45.00X2.00 НД, в количестве 0,035 тн.; Трубы гр.В 32.00Х 2.00 НД, в количестве 0,133 тн.; ШВЕЛЛЕР г/к ГОСТ 8240-97 размер 24У (12000) Ст09Г2С-12, в количестве 0,29 тн.; Швеллер стальной горячекатанный 24 ст.09Г2С ГОСТ 8509-93, ГОСТ 19281-89, в количестве 0,72 тн.; Швеллер 12П ст.09Г2С-12, в количестве 0,242 тн.; Швеллер 12У ЗСП-5, в количестве 0,018 тн.; Швеллер 16 П, ст. 09Г2С, в количестве 1,042 тн.; Угловая сталь ГОСТ 8509-93 разм.75*6мм, в количестве 0,43 тн.; Двутавр 24 М ст.09Г2С, в количестве 0,1 тн.; БАЛКА ГОСТ 26020-83 размер 16 Б1, Ст.09Г2С, в количестве 0,07 тн.; Сталь угловая 100*8, в количестве 0,064 тн.; ШВЕЛЛЕР г/к ГОСТ 8240-97 размер 20У Ст.09Г2С-12, в количестве 1,306 тн.; ШВЕЛЛЕР г/к ГОСТ 8240-97 размер 30У (н/д) Ст.09Г2С-12, в количестве 0,105 тн.; Лист ромбический 5*1500*6000мм ст.Зсп., в количестве 0,209 тн.; Кран 11Б27п1 Ду15 Ру1,6МПа, шаровой муфтовый проходной латунный, в количестве 20 шт.; Лист г/к низколегированный 6*1500*6000 ГОСТ19281-89, в количестве 0,27 тн.; Лист г/к ГОСТ 19281-89 разм 20*1500*6000, в количестве 0,33 тн.; Лист г/к ГОСТ 19281-89 разм 5*1500*6000, в количестве 0,029 тн.; Лист г/к ГОСТ 16523-89 разм 2,0*1250*2500, в количестве 0,33 тн.; Лист г/к низколегир. разм. 10* 1500*6000 ГОСТ 19281-89, в количестве 0,35 тн.; Грунт ГФ -01 19 ГОСТ 23343-78 Красно-коричневый, в количестве 275,74 кг.; Эмаль ПФ-115 ГОСТ 6^65-76 черная, в количестве 10,5 кг.; Эмаль ПФ-115 ГОСТ 6465-76 белая, в количестве 14 кг.; Растворитель уайт-спирит ГОСТ 3134-78, в количестве 80 кг.; Эмаль ПФ-115 ГОСТ 6465-76 Светло-серый, в количестве 134,2 кг.; Растворитель уайт-спирит ГОСТ 3134-78, в количестве 85,29 кг.; Кабель КВВГЭ 7x1, в количестве 5 м.; Кабель КВКбШв 4x1,0 контрольный, в количестве 25 м.; Кабель ГОСТ 1508-78 КВВГЭ 4x0,75 контрольный, в количестве 10 м.; Кабель КВВГЭ 5x1, в количестве 5 м.; Кабель ГОСТ 1508-78 КВВГ 4x1,5 контрольный^ в количестве 5 м,; Кабель КВББШв 5x1,0, в количестве 395 м.; Кабель контрольный КВКбШв 7x1, в количестве 275 м.; Кабель КВКбШв 4x1,0 контрольный, в количестве 335 м.; Кабельно-проводниковая продукция КВБбШв 37*1,0, в количестве 290 м.; Кабель МКЭКШВ 2x2x1, в количестве 55 м.; Кабель контрольный КВКбШв 5x1, в количестве 1^0 м.; Кабель МКЭКШВ 4x2x1, в количестве 150 м.; Кабель КВБбШв 19x1,0, в количестве 60 м.; Кабель КВКБШв 10x1,0 контрольный, в количестве 245 м.; Кабель контрольный КВЙбШв 4x1,5, в количестве 100 м.; Кабель КВБбШв 10x1,0, в количестве 90 м.; Лист алюминиевый 1.0, в количестве 0,12 тн.; Лист алюминиевый 1.0, в количестве 0,12 тн.; Полотно ТУ 6-48-020977-1-88 X Пс-Т-5, в количестве 0,4 мЗ; Сталь арматурная 10мм АЗст.35ГС, в количестве 0,040 тн. при этом возврат Трубы ТУ 14-3-1128-2000 159x11 09Г2С в количестве 475,363 т. осуществить в виде переработанной продукции - «двутрубки»;

2. Неиспользованное оборудование поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов: Газоанализатор IR2100-300-101-111 (инв.              №: 04151) в количестве 2 шт, Газотурбинный двигатель OP16/2AG к электростанции OPRA DTG-1.8/2GL (инв.№: р4382), в количестве 2 шт.; Генератор и комплектующие к электростанции (Основное оборудование) (инв. №: 04364) в количестве 2 щт, Детектор углеводородных газов с соединительной коробкой 31421-4 (инв.№: 02496) в количестве 3 шт, Диоды КД 105В (инв. №: 04794) в количестве 4 шт, Манометры МП4-У 160.бкгс/см2-1.5 (инв. №: 01942), в количестве 4 шт, Пост управления кнопочный взрывозащищенный КУ-92 lExd II ВТ5 У2 ТУ 16.536.201-75 (инв. № 04793) в количестве 5 шт, Термометр (ТКП-100 ЭК-М1)(длина капиляра 4м длина погружения 315мм (0*...+100*С) кл.т.1) (инв. № 04792) в количестве 4 шт.;

3.   Рабочую   и   исполнительную документацию   со   следующими   шифрами 2837.Р01.УКПГ.000.000.178Т.О00;2837.Р01.УКПГ.000.000.178КМ.000;2837.Р01.УКПГ.000.000.180Т.000;2837.28.Р.01.УКПГ.000.000.180.КМ.000;2837.28.Р.01.УКПГ.000.000.182.Т.000;2837.28.Р.01.УКПГ.000.000.182.КМ.000;2837.25К.Р.01.Шг.К5,ООО.ООО.Л.ООО;2837.28.Р.01.УКПГ.000.000.182.ГП.000; 2837.ПК-УКИГ-ТК4 (инв. № 551899); 2837.Г1К-УКПГ-ТКЗ (инв. № 551893); 2837.ПК-УППГ-ТК2 (инв. № 551887); 2837.ПК-УКПГ-ТК1.3 (инв. № 554932); 2837.Г1К-УКПГ-ТК15 (инв. № 604602); 2837.ПК-УКПГ-ТК 15* (инв. № 604602); 2837.ПК-УКПГ-ТК7 (инв. № 551917); 2837.ПК-УКПГ-АС 15.1 (инв. № 609292); 2837.ПК-УКПГ-АС 15.1* (инв. № 609292); 2837.ПК-УКПГ-АС15.2 (инв. № 609304); 2837.ПК-УКПГ-АС15.3 (инв. № 613987); 2837.ПК-УКПГ-АС16 (инв. № 613999); 2837.ПК-УКПГ-АС16.1 (инв. № 638884); 2837.ПК-УППГ-АС3 (инв. № 551665); 2837.ПК-УППГ-9-Т (инв. № 547310); 2837.Г1К-УППГ-9-АС (инв. № 549383); 2837.ПК-УППГ-25-Т (инв. № 541523); 2837.ПК-УКПГ-25-Т (инв. № 602998); 2837.ПК-УКПГ-АС 13.1 (инв. № 591956); 2837.ПК-УППг-32,33-ЭМ (инв. № 555050); 2837.ПК-УППГ-17-АС (инв. № 544642); 2837.ПК-УКПГ-248-АС (инв. № 601861); 2837.ПК-УК11Г-248-ВК Типовой проект 908Б; 2837.ПК-УППГ-175-АС (инв. № 566312); 2837.ПК-УППГ-175-Т (инв. № 556425); 2837.ПК-УКПГ-187-АС (инв. № 604542); 2837.ПК-УКПГ-187-Т (инв. № 603016); 2837.23.Р.01.УКПГ.00038а.КМ.000 (инв. № 659068); 2837.23.Р.01 ,УКПГ.000.38а.АС.000 (инв. № 659068); 2837.23.Р.01.УКПГ.ООО.38а.ОФ.ООО     (инв. № 659070); 2837-ВЖК-НК (инв. № 589597); 2837.Г1К-ВЖК-5-ОВ (инв. № 613528); 2837.ПК-ВЖК-5-ЭМ (инв. № 607981); 2837.ПК-ВЖК-5-АС (инв. № 616318); 2837-ВЖК-НВК (инв. № 599551); 2837 ПК-ОИС-УКПГ-ОЭ7 (инв. № 586941); 2837 1Ж-ОИС-УКПГ-ЭОК7 (инв. № 593977); 2837 ПК - 1250-7-КМ (инв. № 108677); 2837 ПК-УППГ-70 Типовой проект 704-1-151с Альбом 1, Альбом 5; Типовой проект 704-1-150 с Альбом 9; 2837 ПК-УКПГ-ТС2 (инв. № 596164); 2837.25К.Р.01 .Шг.К5.000.000.Л.000 с изм 1.2 (инв. № 713341); Обустройство ПГКМ. УКПГ. Площадка отключающей арматуры (поз.ГП-100). Укрытие входных ниток (поз. ГП-102). Насосная подачи метанола на скважины (поз. ГП-106). Служебно-эксплуатационный         ремонтный            блок    (поз.    ГП-41),Рабочую документацию Технический отчет по топографо-геодезическим и инженерно-геологическим работам, 2837.30.Р.01.ИИ.ТХО (инв. № 19021К взамен инв. № 19021 (изм. 1 от 12.2010); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО.000.Т.000 изм. 1 (ипв.№ 105520); 2837.28.Р.01.УКП1.000.000.П 1.000 изм. 1 (инв.№ 105443); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО.000.ЭС.000 изм. 1 (инв. № 105372); 2837.28.Р.01.УКГП.000.000.АТ.00а изм. 1 (инв. № 105555); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО. 178.ЭМ.000 изм. 1 (инв.№ 105373); 2837.28.Р.01.УКИГ.000.178.КМ.000 изм. 1 (инв. № 105477); 2837.28.Р.01 .УЮ1Г.000.178.Т.000изм. 1 (инв.№105522); 2837.28Р.01.УКПГ.000.182.Т.ООО изм. 1 (инв. № 105523); 2837.28.Р.01.УКШ .ОООШ.эм.ООО изм. 1 (инв. № 105375); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО. 182.КМ.000 изм. 1 (инв. № 105476); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО. 180.ЭМ.000 изм. 1 (инв. № 105374); 2837.28.Р.01.УКПГ.ООО. 180.КМ.000 изм.Т (инв. № 105478); 2837.28.Р.01.УКПГ.000.180.Т.ООО изм. 1 (инв. № 105521); 2837.ПК-УКПГ-24-ЭМ изм. 1,2 (инв. № 613795); 2837.11К-УППГ-32,33-АТ (инв.№ 555173); 2837.ПК-УК11Г-25-АТ (инв. № 599478); 2837.1Ж-УК11Г-25-ЭМ (инв. 616100); 2837.ПК-УППГ-30,31-АТ (инв. № 551571); 2837;ПК-УППГ-30,31-ЭМ (инв.№ 555046); 2837.ПК-У11ПГ-34)М изм 1 (инв. № 548148); 2837.11К-УГ11Г-42-АТ (инв. № 556798); 22.2837.ПК-УППГ-22,57-АТ изм 1 (инв. № 55018); 2837.ПК-УППГ-22,57-ЭМ (инв. № 554318); 2837.ПК-УППГ-9-ВК (инв. № 554240); 2837.ПК-УКПГ-24-АС 1 (инв. № 613369); 2837.ПК-УКПГ-24-ЭО (инв. № 613786); 2837.ПК-УКПГ-25-ЭМ (инв. № 616100); 2837.ПК-УКПГ-25-АТ (инв. № 599478); 2837.ПК-УКПГ-39-ЭМ (инв. № 601656); 2837.ПК-УКПГ-43-АТ (инв. № 550313); 2837.ПК-УКПГ-43-АС (инв. № 544652); 2837.ПК-УКПГ-43-ВК (инв. № 548431); 2837.ПК-УКПГ-43-ОВ (инв. № 548911); 2837.ПК-УКПГ-ГП (инв. № 548819); 2837.ПК-УППГ-46.47-ТВХ (инв. № 545084); 2837.ПК-УППГ-70-АС (инв. № 547478); 2837.ПК-УППГ-71-ВК (инв. № 546871); 2837.ПК-УППГ-71.72-ОВ (инв. № 547450); 2837.ПК-УППГ-72-ВК (инв. № 546876); 2837.ПК-УППГ-72-ЭМ (инв. № 547896); 2837.ПК-УППГ-73-АС (инв. № 547488); 2837.ПК-УППГ-74-АС (инв. № 566310); 2837.ПК-УКПГ-83-ОВ (инв. № 602294); 2837.ПК-УКПГ-83-АС (инв. № 562636); 2837.ПК-УКПГ-249-АТ (инв. № 599494); 2837.ПК-УКПГ-249-АТ (инв. № 599494); 2837.ПК-УППГ-32,33,35-ЭМ (инв. № 555050); 2837.ПК-УКПГ-АТ1 (инв. № 602533); 2837.ПК-УКПГ-205-ЭМ (инв. № 595378); 2837.ПК-УППГ-72-ЭМ 9инв. № 547896); 2837.ПК-УППГ-32,33,35-ЭМ (инв. № 555050); 2837.ПК-УКПГ-АТ1 (инв. № 602533); 2837.ПК-УППГ-ВЖК-АС1 (инв. № 591965), а также распоряжение № 58-Р от 26 февраля 2010 г., Протокол № ТГ 108-пр от 10.05.2011; Протокол № ТГ 121-пр от 23.05.2011.

Не согласившись с решением ООО «Трест НТПС» обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает решение не законным и необоснованным и подлежащим отмене по следующим основаниям:

- отказывая в удовлетворении первоначального иска  судом не принято во внимание, что Заказчик  просрочил исполнение  обязательств, предусмотренных пунктами 8.2; 8.3;8.4;8.5;8.9; договора, в связи с чем сроки выполнения истцом (подрядчиком)  работ по договору подлежали переносу согласно пунктам 5.1; 5.4; и 5.5 договора;

- удовлетворяя встречное исковое заявление  суд не выяснил вопрос о фактическом наличии давальческих материалов, их составе и количестве, тогда как подрядчиком представлены доказательства  фактического использования материала при выполнении работ: журналы сварки труб, акт о приемке выполненных работ № 39, акты входного контроля, паспорта на готовые изделия, акты освидетельствования скрытых работ и т.д.;

- требования ответчика о количестве и составе подлежащих возврату материалов основаны на «Ведомости переработки давальческих материалов за период с 26.08.2011 по 25.09.2011», однако работы велись и позднее 25.09.2011, а следовательно расходование материалов происходило и после указанной даты, что подтверждается  актом выполненных работ № 39 от 25.10.2011 по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 25.10.2011 по форме КС-3, от подписания которых ответчик отказался по формальным основаниям;

-  в дальнейшем сам ответчик признал недостоверность сведений об остатках материала, содержащихся в Ведомости переработки давальческих материалов, о чем свидетельствует  письмо от 18.04.2012 № ТГ/2635/18, в котором он признает, что местоположение части материала в границах Пеляткинского ГКМ  ему не известно;

- не предоставление истцом «Акта на списание давальческих материалов по форме Приложения № 10А» не могло послужить основанием для удовлетворения  встречного иска, поскольку ответчик уклонился от приемки работ и, как следствие, не подписал указанный акт;

- утверждение суда  о том, что истцом не оспаривался  факт наличия  у него спорных давальческих материалов противоречит материалам дела. Истец утверждал, что все давальческие материалы  находятся в фактическом владении ответчика, поскольку после расторжения договора истец не имел доступа на объект.

Апелляционная жалоба принята к производству, назначено рассмотрение апелляционной жалобы на  26.06.2012 с последующим отложением  на 14.08.2012, на 28.08.2012.

В отзыве на апелляционную  жалобу ОАО «Таймыргаз» просит вынесенный судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку:

- по условиям пункта 5.1 договора , Графика выполнения работ  работы должны быть начаты 06.10.2010 и завершены не позднее 15.12.2012.  За период с 04.10.2010 по 03.10.2011 ООО «Трест НТПС» выполнило  работ на общую сумму 201 291 603,36 рубля, но не были выполнены  работы на сумму 1 082 764 463,65 рубля. На основании пункта 32.1.1 договора и в соответствии со статьей 715 ГК РФ  в связи с нарушением подрядчиком сроков и месячных объемов  выполнения работ уведомлением  от 07.10.2011 ОАО «Таймыргаз» отказался  в одностороннем порядке от исполнения договора, которое было получено истцом 10.10.2011. Право заказчика на односторонний отказ от договора предусмотрено и статьей 717 ГК РФ. Подрядчик в письменной форме не предупреждал заказчика о невозможности  завершения в срок  строительных работ в связи с неисполнением заказчиком каких-либо обязательств по договору;

-  факт передачи