Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.04.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

подрядчику  рабочей документации, давальческих материалов и оборудования в монтаж подтверждается материалами дела. Документы, предусмотренные пунктом 4.5, статьей 17 договора  в качестве доказательств использования материалов и оборудования, а именно: акт на списание давальческих материалов, реестр смонтированного оборудования, ведомость оборудования Заказчика, монтаж которого начат, подрядчиком не представлен. Поскольку было передано  давальческих материалов на сумму  95 153 528,35 рублей, тогда как использованы материалы на сумму 18 738 340,45 рублей, остаток неиспользованных материалов составил общую сумму 76 415 187,90 рублей, чей перечень был приведен в  приложении 175 ко встречному исковому заявлению;

- исходя из положений статьи 728, 1102 ГК РФ суд первой инстанции правомерно  удовлетворил встречное исковое заявление, поскольку после отказа ОАО «Таймыргаз» от исполнения договора  у ООО «Трест НТПС» отсутствовали правовые основания  для удержания переданных ему  материалов, оборудования, рабочей документации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

04.10.2010 между ОАО «Таймыргаз» (заказчик) и ООО Управление механизации «Межрегионтрубопроводстрой» (подрядчик, впоследствии переименован в  ООО «Трест НТПС») заключен договор № 12-641/10 на выполнение работ по строительству комплекса объектов Пеляткинского газоконденсатного месторождения.

Состав работ (без ограничения ниже приведенным перечнем) включает в себя:

- выполнение работ по разработке рабочей документации и проведении инженерных изысканий по проектам на обустройство Пеляткинского ГКМ на период опытно-промышленной эксплуатации (шифр 2837) и «Система сбора газа» (шифр 7407) в объеме и сроки, согласно Техническому заданию на проектирование (Приложение № 14) и Календарному плану на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение № 13);

- выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений;

- приведение технического состояния конструкций дорог, задействованных подрядчиком в транспортных операциях строительства к состоянию соответствующему началу строительства объекта Пеляткинского ГКМ;

- выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональные испытания оборудования, согласно программе испытаний, отдельно разработанной подрядчиком и письменно согласованной с заказчиком не позднее, чем за 7 рабочих дней до начала испытаний;

- устранение дефектов/недостатков;

- выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади представленных заказчиком участков, в том числе по обращению (согласно фактической потребности) подрядчика, для проведения работ в соответствии с проектом организации строительства (ПОС);

- передачу совместно с заказчиком рекультивированных на всей площади проведения работ земельных участков лицу, предоставившему данные участки, с оформлением Акта приема-передачи рекультированных земель в порядке, установленном Основными положениями о рекультивации земель. Снятии, сохранении и  рациональном использовании плодородного слоя почвы (утв. Приказом Минприроды РФ и Роскомзема от 22.12.1995                № 525/67);

- сдачу объекта строительства Пеляткинского ГКМ заказчику по акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством здания, сооружения для предъявления приемочной комиссии (Приложение № 12);

- сдачу объекта (совместно с заказчиком) по Акту приемки законченного строительством объекта строительства Пеляткинского ГКМ Приемочной комиссией (форма КС-14) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока;

- выполнение иных, неразрывно связанных со строящимся объектом Пеляткинского ГКМ, работ.

Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его

Согласно пункту 3.1. договора договорная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, определяется в соответствии с Приложением № 1 и составляет                        2 300 763 500 руб.

В соответствии с пунктом 5.1. договора работы, предусмотренные договором должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно Графику выполнения работ (Приложение № 3), Календарным планом на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение № 13) и полностью завершены не позднее 15.12.2012. Общий и промежуточные сроки выполнения работ по договору определяются в соответствии с Графиком выполнения работ (Приложения № 3), Календарным планом на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение            № 13).

В пункте 5.2. договора указано, что датой начала производства работ считается дата получения заказчиком письменного уведомления подрядчика о начале работ в соответствии с пунктом 7.5.

Пунктом 5.3. договора предусмотрено, что датой окончания срока выполнения работ считается дата подписания сторонами Акта рабочей комиссии и готовности законченного строительством здания, сооружения для предъявления приемочной комиссии (Приложение № 12).

Общий и промежуточные сроки выполнения работ по договору увеличиваются на количество дней просрочки выполнения заказчиком своих обязательств по пунктам 8.2., 8.3., 8.4., 8.5., 8.9. договора (пункт 5.4. договора).

В соответствии с пунктом 8.2. договора до начала производства соответствующих работ подрядчиком, согласно приложения № 3 к договору, заказчик обеспечивает получение и передачу подрядчику необходимых документов, разрешений и согласований соответствующих органов власти, а именно:

- геодезическую разбивочную основу в соответствии со СНиП 3.01.03-84 «Геодезические работы в строительстве»;

- необходимые для начала работ документы об отводе земельных участков под строительство объекта, включая строительные площадки, площадки под складирование МТР в соответствии с рабочей документацией;

- разрешение на строительство;

- согласование условий производства работ в зоне действующих коммуникаций;

- Технические условия на подключение к действующим инженерным коммуникациям на период выполнения работ;

- Общий журнал учета выполненных работ и специальные журналы работ, зарегистрированные заказчиком в органе государственного строительного надзора в соответствии с РД-11-05-2007.

В пункте 8.3. договора предусмотрено, что заказчик передает подрядчику рабочую документацию по акту приема-передачи, оформленному согласно Приложению № 4 к договору.

Пунктом 8.4 договора  предусмотрена передача заказчиком подрядчику  в сроки, предусмотренные в Приложении № 14  необходимых для производства проектно-изыскательских работ  технических заданий.

Пунктом 8.5. договора предусмотрена передача заказчиком подрядчику до начала работ   по акту приема-передачи строительной площадки с находящимся на ней имуществом заказчика, в том числе объектами капитального строительства незавершенными строительством.

Согласно пункту 8.9  заказчик исполняет свои обязанности  по поставке МТР согласно графику поставки  в сроки, согласованные в Приложении № 9.

Согласно пункту 9.1. договора подрядчик выполняет работы и услуги, предусмотренные п. 2.1. договора, с использованием МТР поставки заказчика, передаваемых заказчиком на давальческой основе. Приемка подрядчиком МТР поставки заказчика на давальческой основе производится путем подписания подрядчиком соответствующих документов, указанных в п. 9.2. договора.

Момент передачи подрядчику материалов поставки заказчика определяется датой подписания сторонами накладной на отпуск материалов на давальческой основе, оформленной в соответствии с Приложением № 16 к договору, на основании заявки подрядчика по установленной форме, в соответствии с Приложением № 20 к договору. Подрядчик обязан обеспечить сохранность, рациональное и экономное использование МТР по назначению. Ежеквартально до 20 числа месяца, следующего за отчетным, представителями сторон производится сверка остатков давальческих МТР по установленной форме в соответствии с Приложением № 17 к договору (пункт 9.2. договора).

В соответствии с пунктом 9.3. договора при приемке, транспортировке, складировании и хранении МТР, подрядчик обеспечивает принятие мер, предотвращающих их утрату (гибель), порчу и/или повреждения в соответствии с нормативно-техническими актами.

В пункте 17.1. договора указано, что подрядчик обязан вести и предоставлять заказчику, не позднее 25 числа каждого месяца, учетную документацию на работы, выполненные в соответствующем месяце, которая включает в себя, в том числе, акт на списание давальческих материалов на производство СМР, по форме Приложения № 10А.

Пунктом 22.1. договора предусмотрено, что от начала работ до подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) подрядчик несет риск случайной гибели и повреждения объекта строительства Пеляткинского ГКМ, несет полную ответственность за охрану и содержание объекта работ, строительной техники и расходных материалов, временных зданий и сооружений, а также преданных ему заказчиком на давальческой основе МТР.

Пунктом 32.1. договора предусмотрено, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив об этом подрядчика в письменном виде, в том числе: в случае, когда подрядчик допустил нарушение сроков и месячных объемов выполнения видов работ, установленных графиком выполнения работ (Приложение № 3), более чем на 15 календарных дней, за исключением случаев, когда нарушение сроков и месячных объемов выполнения видов работ произошло по вине заказчика (подпункт 32.1.1.); по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ (подпункт 32.1.3.).

Как следует из пояснений Заказчика Подрядчиком  сданы работы на общую сумму 201 292 603 руб. 36 коп., на эту же сумму работы оплачены.

Уведомлением (исх. от 07.10.2011 № ТГ/6859/04) заказчик отказался в одностороннем порядке от исполнения договора, потребовал от подрядчика:

- сдать фактически выполненные работы и прекратить дальнейшие работы;

- возвратить неотработанный аванс в сумме 139 743 699 руб. 68 коп.;

- сдать рабочую и исполнительную документацию;

- сдать неиспользованные давальческие материалы и оборудование;

- вывести строительную технику и освободить строительную площадку;

- подписать акт сверки взаиморасчетов по договору;

- уплатить штраф в связи с расторжением договора в сумме 345 114 525 руб.(97-99 том № 2)

Согласно накладной № 794500148 указанное уведомление получено подрядчиком 10.10.2011.

Истцом в материалы дела представлена Таблица, в которой детально изложены по каждому виду работ отступления заказчика от условий договора, влекущие увеличение сроков начала и выполнения работ.

Письмом от 31.10.2011 № 296-10/11тгн  ООО «Трест НТПС»  направило  в адрес заказчика  акт № 39 от 25.10.2011  о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму  93 707 717 рублей, справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на все фактически выполненные работы на сумму 206 510 640,06 рублей с НДС. Просило принять фактически выполненные работы и произвести их оплату (л.д. 26, 117-120 том 11).

Письмом от 28.12.2011 ОАО «Таймыргаз» отказалось от приемки указанных работ на общую сумму 13 268 619,74 рубля (  вертикальная планировка УКПГ, площадка агрегатов ПГТЭС, эстакада внутриплощадочных сетей ВЖК), указав, что оплата работ, выполненных Подрядчиком после вручения подрядчику уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, оговоренным в пункте 32.1 договора, Заказчиком не производится, т.е работы, выполненные в период с 11.10.2011 по 25.10.2011 приемке и оплате не подлежат, а установить работы, выполненные   с 04.10.2011  по 10.10.2011  не представляется возможным. От оплаты дополнительных работ  не предусмотренных договором на сумму  97 306 486,32 рубля заказчик также отказался. Заказчик также отказался от приемки и оплаты проектных и изыскательских работ , указанных в акте № 2 от 25.10.2011 на сумму 95 935 534 рубля (с НДС) (л.д. 124-131 том № 11).

Ссылаясь на то, что ответчиком допущена просрочка в исполнении обязанностей, предусмотренных пунктами 5.4., абз. 2, 3, 4, 5, 6, 7 пункта 8.2., пунктами 8.3., 8.4., 8.5., 8.9., 9.1., истец обратился в арбитражный суд с иском к ОАО «Таймыргаз» о признании недействительным одностороннего отказа ОАО «Таймыргаз» от исполнения договора                  № 12-641/10 на выполнение работ по строительству комплекса объектов Пеляткинского газоконденсатного месторождения от 04 октября 2010 г., выраженный в Уведомлении об одностороннем отказе от исполнения договора от 07.10.2011 № ТГ/6859/04.

ОАО «Таймыргаз» обратилось к ООО «Трест НТПС» со встречным иском об обязании передать: неиспользованные давальческие материалы поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов и оборудование; рабочую и исполнительную документацию.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно статье 713 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала. В соответствии со статьей 714 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Согласно представленным накладным на отпуск материалов на давальческой основе (л.д. 28-181 том №4) Заказчиком передано Подрядчику  материалов  в переработку на сумму 94 199 348,17 рублей, что не оспаривается сторонами спора.

По данным ОАО «Таймыпгаз»  переработано давальческих материалов за период с 26.08.2011 по 25.09.2011  на сумму 17 784 160, 17 рублей. В подтверждение данного обстоятельства Заказчик ссылается на «Ведомость переработки давальческих материалов», подписанную истцом и ответчиком (л.д. 182-197 том № 4). Соответственно по данным Заказчика  подлежат возврату материалы на сумму 76 415 187,90 рублей.

Согласно сведениям о переработке давальческих материалов, предоставленных  ОАО «Трест НТПС» всего с начала строительства переработано материалов на сумму  74 497 434,19 рублей (л.д. 122-140 том № 12). Соответственно подлежат возврату материалы на сумму  19 701 942,98 рублей. Однако  данные материалы были использованы Подрядчиком  по акту № 39 от 25.10.2011, от подписания которого отказался Заказчик.

В соответствии  с пунктом 32.1 договора  Заказчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив об этом Подрядчика в письменном виде. Согласно