Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.04.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

на основании возмездного договора, решение антимонопольного органа не содержит, из переписки, имеющейся в материалах дела, это не следует; в связи с чем в данной части предписание подлежит признанию незаконным и отмене.

Стороны вправе урегулировать вопрос об обслуживании и эксплуатации приборов учета в договоре, регулирующем условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В соответствии со статьей 13 Закона об энергосбережении производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов (часть 1); собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона, обязаны обеспечить оснащение таких домов приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию (часть 5).

В статье 19 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (части 1, 4, 6) установлено, что количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Ввод в эксплуатацию источников тепловой энергии и подключение теплопотребляющих установок новых потребителей без оборудования точек учета приборами учета согласно правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя не допускаются.

Приборы учета устанавливаются собственниками вводимых в эксплуатацию источников тепловой энергии или теплопотребляющих установок и эксплуатируются ими самостоятельно либо по договору оказания услуг коммерческого учета, заключенному со специализированной организацией. Коммерческий учет поставляемых потребителям тепловой энергии (мощности), теплоносителя может быть организован как теплоснабжающими организациями, так и потребителями тепловой энергии.

Организация коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя может включать в себя: 1) установку приборов учета; 2) эксплуатацию приборов учета, в том числе снятие показаний приборов учета и передачу их заказчикам данной услуги, поверку, ремонт и замену приборов учета.

Исходя из решения антимонопольного органа, нарушение со стороны общества части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции выразилось в бездействии по заключению договора на эксплуатацию приборов учета, в связи с чем обществу предписано организовать поверку приборов учета.

Согласно пунктам 7.4 и 7.5 Правил учета тепловой энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936, при допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения акта, представитель энергоснабжающей организации пломбирует приборы узла учета тепловой энергии и теплоносителя. Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания Акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 41 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правила № 167), приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства.

Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются.

Из приведенных норм права следует, что при установке прибора учета должен быть опломбирован и поверен прибор учета.

Средства измерений должны быть поверены и опломбированы юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, аккредитованными в установленном порядке в области обеспечения единства измерений – указанный абзац пункта 41 Правил №167 в данной редакции внесен Постановлением Правительства РФ от 25.06.2012 № 635 «Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности», которое начало действовать с 10.07.2012 – то есть в данной редакции нормативный акт действовал на момент принятия антимонопольным органом оспариваемых решения и предписания.

До  внесения изменений данный абзац содержал положение о том, что средства измерений должны быть поверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию.

Таким образом, действия по поверке и опломбировке должны осуществляться организацией, аккредитованной в установленном порядке в области обеспечения единства измерений, до внесения изменений в пункт 41 Правил №167 -  имеющей соответствующую лицензию.

В силу пункта 2.12.26 «МДК 3-02.2001. Правила технической эксплуатации систем и сооружений коммунального водоснабжения и канализации», утвержденных Приказом Государственного комитета по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 30.12.1999 № 168, в соответствии с законодательством Российской Федерации поверка приборов учета производится аккредитованными Госстандартом России метрологическими службами в составе организации ВКХ или других юридических лиц.

Из материалов дела не следует, что ООО УК «Жилсервис» является организацией, аккредитованной в установленном порядке в области обеспечения единства измерений, либо имела (имеет) соответствующую лицензию. Следовательно, само общество не может поверить приборы учета. Возложение на него данной обязанности является незаконным.

Согласно письму Департамента городского хозяйства Мэрии города Кызыла  от 09.04.2012 № 426, на территории города Кызыла поверку приборов учета холодного водоснабжения (ХВС), ГВС и отопления проводит Федеральное бюджетное учреждение «Тувинский центр стандартизации и метрологии» (т. 1, л.д. 247).

Как следует из письма Федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Республике Тыва» (ФБУ «Тывинский ЦСМ») от 10.01.2011 № 3, данная организация не предоставляет метрологическую услугу по поверке теплосчетчиков в связи с отсутствием технической возможности, рекомендует клиентам обращаться в иных центры. Письмо адресовано начальнику Департамента городского хозяйства Мэрии города Кызыла.

Антимонопольный орган предписывает обществу «организовать поверку», в данной части апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции ссылается на то, что согласно пункту 3 Правил № 307 (действующих в рассматриваемый период), под коммунальными услугами понимается деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях; а так же на то, что согласно пунктам 11 и 13 Правил № 491 содержание общего имущества дома, в том числе включает в себя осмотр, обеспечивающий своевременное выявление несоответствия состояния общего имущества требованиям законодательства Российской Федерации, а также угрозы безопасности жизни и здоровью граждан, обеспечение установки и ввода в эксплуатацию коллективных (общедомовых) приборов учета холодной и горячей воды, тепловой и электрической энергии, природного газа, а также их надлежащей эксплуатации (осмотры, техническое обслуживание, поверка приборов учета и т.д.).

Осмотр осуществляется собственниками помещений либо в зависимости от способа управления многоквартирным домом ответственными должностными лицами органов управления ТСЖ, ЖСК или управляющей организацией.

Вместе с названными положениями, следует учитывать так же следующие нормы права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102 «Об обеспечении единства измерений» в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В силу пункта 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 № 102 «Об обеспечении единства измерений» средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на проверку.

Согласно подпункту «к» пункта 11 Правил № 491 в обязанности управляющей компании по содержанию общего имущества в зависимости от состава, конструктивных особенностей, степени физического износа и технического состояния общего имущества, а также в зависимости от геодезических и природно-климатических условий расположения многоквартирного дома входит обеспечение установки и ввода в эксплуатацию коллективных (общедомовых) приборов учета холодной и горячей воды, тепловой и электрической энергии, природного газа, а также их надлежащей эксплуатации (осмотры, техническое обслуживание, поверка приборов учета и т.д.).

Таким образом, законодательством на управляющую компанию возложена только обязанность по организации по своей инициативе и за свой счет поверки только коллективных (общедомовых) приборов учета.

Указанный вывод следует так же из пунктов 4 и 6 раздела 1 приказа Министерства регионального развития Российской Федерации от 02.09.2010 № 394 «Об утверждении Примерной формы перечня мероприятий для многоквартирного дома (группы многоквартирных домов) как в отношении общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, так и в отношении помещений в многоквартирном доме, проведение которых в большей степени способствует энергосбережению и повышению эффективности использования энергетических ресурсов».

Антимонопольным органом не представлено нормативного обоснования возложения на общество обязанности по организации за свой счет поверки индивидуальных приборов учета. Данные вопросы могут быть урегулированы в договорах на эксплуатацию и техническое обслуживание и ремонт индивидуальных приборов учета.

Соответственно, указание в решении антимонопольного органа на нарушение в виде бездействия по организации поверки приборов учета и в предписании на необходимость организовать поверку приборов учета не соответствует закону.

Кроме того, антимонопольный орган предписывает ООО УК «Жилсервис»  применять дистанционное снятие показаний приборов учета при расчетах с потребителями услуг в многоквартирном жилом доме по ул. Энергетиков, 9.

В обоснование данного предписания орган ссылается на наличие технической возможности.

Однако при этом антимонопольным органом не учтены следующие положения законодательства.

Согласно пункту 7 статьи 14 Закона об энергосбережении уполномоченный федеральный орган исполнительной власти утверждает примерный перечень мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, который может быть использован в целях разработки региональных, муниципальных программ в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.12.2009 № 1830-р утвержден план мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности в Российской Федерации, направленных на реализацию Федерального закона «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», где к числу мероприятий отнесена разработка примерного перечня мероприятий в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, который может быть использован в целях разработки региональных и муниципальных программ в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности в качестве рекомендаций для субъектов Российской Федерации и муниципальных образований – поручено Минэкономразвития России. 

Согласно примерному перечню мероприятий в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, который может быть использован в целях разработки региональных, муниципальных программ в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, утвержденного приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 17.02.2010 № 61, в целях разработки муниципальных программ могут быть предусмотрены организационные мероприятия, в том числе, внедрение систем дистанционного снятия показаний приборов учета используемых энергетических ресурсов (подпункт «г» пункта 1 раздела I).

Таким образом, внедрение систем дистанционного снятия показаний приборов учета используемых энергетических ресурсов происходит на основании муниципальных программ.

Постановлением мэрии г. Кызыла от 22.04.2011 № 632 утверждена муниципальная целевая программа «Энергосбережение и повышение энергетической эффективности в городском округе «Город Кызыл Республики Тыва» до 2020 года».

Согласно письму от 10.04.2012 № 4/245 Агентства по жилищному и коммунальному хозяйству Республики Тыва, вопрос был рассмотрен Департаментом городского хозяйства мэрии города Кызыл. Принято решение внести изменения в муниципальную целевую программу, утвержденную постановлением мэра города Кызыла от 22.04.2011 № 632 «Об утверждении муниципальной целевой программы «Энергосбережение и повышение энергетической эффективности городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» до 2020 года» (т. 1, л.д. 52).

Однако в материалы дела не представлено доказательств, что данной целевой программой обязанности по внедрению систем дистанционного снятия показаний приборов учета используемых энергетических ресурсов поручено ООО УК «Жилсервис». В материалы дела не представлено доказательств возложения на общество данной обязанности органом местного самоуправления на основании какого-либо иного акта или договора.

В законодательстве отсутствует указание на соответствующую императивную обязанность управляющих компаний. Данные вопросы могут быть урегулированы в договорах на эксплуатацию и техническое обслуживание и ремонт индивидуальных приборов учета.

Наличие соответствующей технической возможности не изменяет вывод суда апелляционной инстанции о недопустимости произвольного