Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.07.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 июля 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-14672/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «16» июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» июля 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Севастьяновой Е.В.

судей: Дунаевой Л.А., Морозовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от истца (открытого акционерного общества «Вымпел-Коммуникации»): Деевой О.Е., представителя по доверенности от 28.01.2011, паспорт; Медведева Е.В., представителя по доверенности от 22.10.2012, паспорт;

от ответчика (общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс»): Субботина И.В., представителя по доверенности № 7 от 09.01.2013, паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» (ИНН 2466114215, ОГРН 1032402976870)

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «11» апреля 2013 года по делу №  А33-14672/2012, принятое судьей Федотовой Е.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Вымпел-Коммуникации» (далее – истец,                           ОАО «ВымпелКом») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» (далее – ответчик, ООО «КрасКом») 547 731 рубля 92 копеек основного долга и 464 179 рублей     59 копеек пени.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от «11» апреля 2013 года иск открытого акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» удовлетворен, с общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» взыскано в пользу открытого акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» 547 731 рубль 92 копейки основного долга, 464 179 рублей 59 копеек неустойки, 23 119 рублей 12 копеек судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «КрасКом» указывает, что не пользовалось услугами международной связи 9 и 10 июля 2011 года на общую сумму 547 731 рубль 92 копейки. Спорные телефонные вызовы явились результатом несанкционированного доступа третьих лиц к оборудованию связи.

Открытое акционерное общество «Вымпел-Коммуникации» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит суд отказать ответчику в удовлетворении апелляционной жалобы и оставить решение Арбитражного суда Красноярского края от 11.04.2013 без изменения, так как ответственность оператора связи за надлежащую безопасность телефонной линии распространяется только на принадлежащие ему линии и сооружения связи. Таким образом, если в период с 9 по 10 июля 2011 года и имел место несанкционированный доступ к сетям связи, он был осуществлен к оборудованию ООО «КрасКом». В данном случае ответственность за защиту  своего оборудования от несанкционированного доступа третьих лиц несет                     ООО «КрасКом» и именно он как оператор связи, имеющий соответствующую лицензию, должен обеспечивать безопасность своего оборудования, поскольку иное не предусмотрено законом и не было согласовано сторонами при заключении договоров.

В судебном заседании представитель ООО «КрасКом» изложил доводы апелляционной жалобы. Указал, что при решении вопроса о  взыскании  суммы задолженности за оказанные услуги связи и пени  условия договора о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи не подлежат применению, т.к. услуги связи, за взысканием задолженности за которые обратился истец, оказываются ответчику на основании другого договора. В суде первой инстанции ответчиком заявлялось ходатайство о назначении экспертизы с целью установления факта несанкционированного доступа к оборудованию связи и его способа, однако указанное ходатайство было  необоснованно отклонено судом первой инстанции. Просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 апреля 2013 года, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

Представитель заявителя изложил возражения на апелляционную жалобу. Указал, что спорный трафик пришел именно с оборудования ответчика, обеспечение безопасности которого является обязанностью ответчика. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

01.12.2004 ООО «СибЧелендж-Телеком» (оператор) заключило с муниципальным унитарным производственным предприятием «Водоканал» (абонент) договор № 15852 на оказание услуг внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи (с протоколом разногласий).

Предметом договора, в силу пункта 1.1. является предоставление оператором абоненту междугородного и международного соединения автоматическим способом или с помощью телефониста по сети общего пользования (далее – услуга электросвязи). Условия, порядок и особенности оказания услуги электросвязи определяются в приложениях к настоящему договору, являются его неотъемлемой частью.

В соответствии с разделом 2 договора к обязанностям оператора относятся: оказание абоненту услуг электросвязи в порядке, установленном настоящим договором и приложениями к нему; обеспечение устойчивого и качественного предоставления услуг электросвязи; устранение по заявке абонента недостатков оказания услуги электросвязи, обнаруженных в процессе ее предоставления, в соответствии с технологическими контрольными сроками.

К правам оператора относятся: приостановление оказания услуг электросвязи абоненту в случаях нарушения им правил эксплуатации абонентского устройства, при несвоевременной оплате услуги электросвязи, использования абонентского устройства без документов о подтверждении его соответствия установленным требованиям (сертификата, декларации о соответствии и т.п.), повреждения и простоя оборудования по вине абонента, иных нарушений абонентом условий настоящего договора (раздел 3 договора).

В обязанности абонента в числе прочих входят: оплата предоставляемой услуги электросвязи согласно тарифам, действующего на момент оказания услуги электросвязи прейскуранта оператора, на основании выставленного счета в порядке и в сроки, установленные настоящим договором; недопущение подключения к сети связи устройств, не имеющих документов о подтверждении его соответствия средств связи установленным требованиям; при наличии на своем (абонента) балансе распределительной сети, устранять повреждения в контрольные сроки, утвержденные федеральным органом исполнительной власти в области связи (раздел 4 договора).

В соответствии с приложением №1 к договору от 01.12.2004 № 15852 (в редакции пункта 1 дополнительного соглашения от 07.05.2008, пункта 1.1. дополнительного соглашения от 26.03.2012 №1):

- услуги электросвязи оказываются абоненту по номерам 52-87-00, 52-87-99 (дата включения услуги 01.12.2004), 74-89-00 – 74-89-99 (дата включения услуги май 2008 года), установленным по адресу: г.Красноярск, ул. П. Коммуны, 41 (пункт 1.4.), по автоматической системе обслуживания (способ телефонного соединения без помощи телефониста) и по заказной системе (с помощью телефониста);

- основанием для проведения расчетов за услуги электросвязи являются показания оборудования учета объемов оказанных услуг оператора.

К особенностям оказания услуг относится среди прочих оплата междугородного и международного телефонного соединения по тарифу, действующему в текущих сутках на момент начала установления телефонного соединения (пункт 3.4. приложения № 1).

В силу положений раздела 5 договора абонент, в том числе, вправе требовать устранения нарушений связи, произошедших не по его (абонента) вине, в соответствии с технологическими сроками, указанными оператором по каждому случаю нарушения связи.

Согласно пунктам 6.1. и 6.2. стоимость услуги электросвязи определяется действующими прейскурантами, форма и порядок расчетов устанавливаются и изменяются оператором самостоятельно и отражаются в действующем «Порядке расчетов за услуги электросвязи с юридическими лицами» - приложение №2.

В приложении №2 к договору от 01.12.2004 № 15852 стороны предусмотрели, что оплата за услуги электросвязи осуществляется путем предварительного внесения абонентом на свой лицевой счет, открытый оператором, аванса (в виде безналичных или наличных платежей) исходя из текущей потребности в услуге электросвязи и в соответствии с действующими тарифами. Размер ежемесячного авансового платежа определяется суммой предоставленных услуг междугородной и международной связи за предыдущий расчетный период.

До 10-го числа месяца, следующего за расчетным (с первого до последнего числа (включительно) каждого месяца), оператор по требованию абонента выставляет счет, счет-фактуру, данные о состоянии лицевого счета за расчетный период. При наличии в счете-фактуре примечания с расчетными реквизитами получателя, информацией о состоянии лицевого счета Абонента и суммой, подлежащей к оплате, данный платежный документ может являться основанием для оплаты, т.е. счетом. Счет, счет-фактура считаются выставленными абоненту с момента их оформления оператором и обеспечения возможности их получения абонентом в местах выдачи счетов.

Оператором к оплате выставляется, а абонентом оплачивается: сумма в размере неоплаченной услуги электросвязи за истекший расчетный период; аванс в размере стоимости оказанных в предыдущем месяце услуг, кроме разовых услуг по предоставлению доступа; налоговые и иные обязательные начисления.

В разделе 7 договора сторонами согласован досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. Согласно пункту 9.1. договор вступает в силу с момента подписания и действует по 31.12.2004 с автоматической пролонгацией на каждый последующий календарный год.

01.11.2005 между ООО «СЦС Совинтел», являющимся правопредшественником                 ООО «СибЧелендж-Телеком» (далее – оператор), муниципальным унитарным производственным предприятием «Водоканал» (далее – абонент 1) и ООО «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» (далее – абонент 2, ООО «КрасКом») заключено соглашение о перемене лиц в обязательстве по договору от 01.12.2004 № 15852 с передачей абоненту 2 в полном объёме прав и обязанностей, принадлежащих абоненту 1, с момента подписания настоящего соглашения (пункты 1.1., 5.1., 5.2. соглашения).

В пункте 1.3. соглашения сторонами определено, что оператор оказывал абоненту 1 по договору от 01.12.2004 № 15852 услуги предоставления междугородной, международной телефонной связи в 100 номерном направлении 52-87-хх.

19.08.2010 ООО «СЦС Совинтел» прекратило деятельность путем реорганизации в форме преобразования. Правопреемником ООО «СЦС Совинтел» стало ЗАО «СЦС Совинтел», которое впоследствии реорганизовалось в форме присоединения к ОАО «Вымпел-Коммуникации» (свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц серия 77 №013026556, свидетельство о государственной регистрации юридического лица серия 77 №013026554, изменения к Уставу ОАО «Вымпел-Коммуникации» от 24.11.2010).

01.07.2011 ОАО «Вымпел-Коммуникации» (далее - Билайн) заключило с ООО «КрасКом», имеющим лицензию № 77905 на предоставление услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа на территории г.Красноярска (далее - оператор), договор №D8086 о при-соединении и взаимодействии сетей электросвязи ОАО «ВымпелКом» и ООО «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс» в зоне ABC = 391.

В соответствии с условиями заключенного договора Билайн оказывает оператору на возмездной основе услуги присоединения к сети присоединяющей стороны (то есть стороны, оказывающей услугу присоединения), включающие в себя: согласование проектно-сметной документации, необходимой для реализации установленных договором условий присоединения сетей сторон и их взаимодействия; монтаж и наладку средств связи, образующих точку присоединения (то есть средства связи с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи присоединяющей сети (Билайн) к средствам связи другой сети электросвязи (оператор) и обеспечивающие возможность пропуска трафика между этими сетями. Единица измерения точек присоединения - 1 соединительная линия (64 кбит/с)); присоединение сети связи оператора (пункты 1.1, 1.2. договора, приложение №3 к договору от 01.07.2011).

Согласно пункту 1.3 договора в результате организованного технологического взаимодействия сетей электросвязи Билайн и оператора стороны оказывают друг другу услуги по пропуску трафика, перечень и порядок предоставления которых установлен Соглашением о пропуске трафика (приложение №4 от 01.07.2011 к настоящему договору). В соответствии с указанным Соглашением о пропуске трафика оператор оказывает Билайн, в том числе услуги инициирования вызова: от сети оператора на оборудование доступа, присоединенное к сети Билайн и к сетям, взаимодействующим с Билайн; от сетей, взаимодействующих с оператором на оборудование доступа, присоединенное к сети Билайн и к сетям, взаимодействующим с Билайн; от сети оператора и от сетей, взаимодействующих с оператором, на внутризоновые направления; от сети оператора и от сетей, взаимодействующих с оператором, на междугородные и международные направления (пункты 1.2.3-1.2.6 приложения № 4 к договору № D8086 от 01.07.2011). Билайн, в свою очередь, оказывает оператору услуги завершения вызова на пользовательское (оконечное) оборудование сети Билайн и сетей, взаимодействующих с Билайн (пункты 1.1.1-1.1.2 приложения № 4 к договору № D8086 от 01.07.2011).

Существенные условия присоединения сторон и их взаимодействия определены в разделе 2 договора № D8086 от 01.07.2011. В силу пункта 2.1.2 порядок взаимодействия систем управления сетями сторон, порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств и линии связи, порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей сторон, в том числе в чрезвычайных ситуациях, отражены в приложении №1.

Согласно