Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06 августа 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-19555/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «22» июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «06» августа 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.

судей: Бабенко А.Н., Бутиной И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Грищенко Ю.А. ,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью  «Кедровый бор»: Иваныч М.С., представитель по доверенности от 06.05.2013

Хрущев Вячеслав Алексеевич,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью  «Кедровый бор»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 30 апреля 2013 года по делу № А33-19555/2012, принятое судьей Железняк Е.Г.,

установил:

Семесько Александр Владимирович, Хрущев Вячеслав Алексеевич обратились в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Кедровый бор» о признании недействительным решения, принятого на общем собрании учредителей, согласно протоколу № 1 от 30.05.2012 о переходе долей в уставном капитале Семесько А.В., Хрущева В.А. к ООО «Кедровый бор».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2013 года исковые требования удовлетворены. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «КЕДРОВЫЙ БОР» (ОГРН 1072411000760) от 30.05.2012г., оформленное протоколом № 1 от 30.05.2012 о переходе долей Семесько А.В., Хрущева В.А. к обществу с ограниченной ответственностью «КЕДРОВЫЙ БОР» признано недействительным.

С общества с ограниченной ответственностью «КЕДРОВЫЙ БОР» (ОГРН 1072411000760) в пользу Хрущева Вячеслава Алексеевича взыскано 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

С общества с ограниченной ответственностью «КЕДРОВЫЙ БОР» (ОГРН 1072411000760) в пользу Семесько Александра Владимировича взыскано 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 30 апреля 2013 года по делу № А33-19555/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт в связи со следующим:

-истцами не представлено доказательств, подтверждающих оплату долей уставного капитала ООО «Кедровый бор»;

-истцы не являлись учредителями  ООО «Кедровый бор», а вошли в состав участников после создания общества, соответственно для приобретения права собственности на долю Общества, обязаны оплатить долю в полном объеме.

В судебном заседании представитель ООО «Кедровый Бор» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Не согласен с решением суда первой инстанции. Просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2013 года по делу № А33-19555/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы  дополнил, что на момент учреждения ООО «Кедровый Бор» другими учредителями доли в уставном капитале были оплачены в размере ста процентов.

Хрущев В.А.  письменный отзыв не представил, против доводов, изложенных в апелляционной жалобе возразил. Согласен с решением суда первой инстанции. Просит оставить решение Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2013 года по делу  № А33-19555/2012 без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения сторон, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 18.12.2012, общество с ограниченной ответственностью «Кедровый бор» зарегистрировано Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 17 по Красноярскому краю 17.12.2008 (решение о государственной регистрации от 17.12.20008 №1041).

01.12.2008 года Семесько Александром Владимировичем, Хрущевым Вячеславом Алексеевичем, Мешковой Галиной Михайловной и Муниципальным унитарным предприятием «Производственный жилищный ремонтно-строительный трест»  заключен учредительный договор.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Кедровый бор», согласно п. 5 учредительного договора, равен 15000 рублей. Уставный капитал составляется из номинальной стоимости  долей его участников в следующих размерах:  Мешкова  Г.М. – 3750 рублей - 25%, МУП «Производственный жилищный ремонтно-строительный трест» - 3750 рублей-25 %, Семесько А.В.-3750 рублей-25 %, Хрущев В.А.-3750 рублей - 25%.

Согласно п. 7. учредительного договора, высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

В соответствии с пунктом 7.2 единоличный исполнительный орган общества генеральный директор.

Решением собрания участников, закрепленных в протоколе N 4 от 01.12.2008, принято решение об утверждении устава Общества с ограниченной ответственностью «Кедровый бор».

В соответствии с пунктом 1.2. устава общества учредителями общества являются: Семесько Александр Владимирович,  Хрущев Вячеслав Алексеевич, Муниципальное унитарное предприятие «Производственный жилищный ремонтно-строительный трест», Мешкова Галина Михайловна.

В соответствии с п. 10.1 устава, высшим органом управления общества является общее собрание участников.

В соответствии с п. 10.7 устава решение общего собрания участников, принятое с нарушением требований федеральных законов, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В соответствии с п. 10.10 устава генеральный директор общества утверждает повестку дня и организует подготовку к проведению общих собраний участников общества. Генеральный директор общества обязан известить участников о дате и месте проведения общего собрания участников, повестке дня, обеспечить ознакомление участников с документами и материалами, выносимыми для рассмотрения общего собрания участников, и осуществить другие необходимые действия не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания. Общее собрание участников не вправе принимать решение по вопросам, не включенным в повестку дня.

В соответствии с п. 10.11 устава сообщение участникам о проведении общего собрания участников осуществляется путем  направления им заказного письма, которое должно содержать все необходимые сведения, предусмотренные Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

30 мая 2012 года состоялось  общее собрание учредителей общества с ограниченной ответственностью «Кедровый бор» с повесткой дня:

1. Избрание Председателя и Секретаря собрания учредителей;

2. Переход долей учредителей Семесько А.В. -25%, Хрущева В.А.- 25%, не внесших в уставный капитал свой вклад к обществу.

Согласно протоколу № 1 от 30 мая 2012 года на собрании присутствовали: участник общества – Мешкова Г.М.

На собрании приняты следующие решения:

1. Председателем общего собрания учредителей избрана –Мешкова Галина Михайловна, секретарем общего собрания учредителей избрана-Мешкова Галина Михайловна.

2. Доли учредителей МУП «ПЖРЭТ»-25 % (номинальная стоимость доли 3750 рублей), Семесько А.В. -25 % (номинальная стоимость доли 3750 рублей), Хрущева В.А.-25% (номинальная стоимость доли 3750 рублей) переходят в Общество с ограниченной ответственностью «Кедровый бор».

Семесько А.В. и Хрущев В.А. на собрании 30.05.2012 г. не присутствовали, считают, что при проведении собрания 30.05.2012 г. нарушен установленный Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядок его созыва, поскольку они не были извещены о его проведении.

Истцы просит признать недействительными решение общего собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью "Кедровый бор» от 30.05.2012 г.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Отношения сторон регулируются Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действовавшей в момент проведения собраний).

В соответствии с пунктом 1,2  статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Таким образом, право обжалования решений общего собрания участников общества принадлежит только участникам общества, не принимавшим участия в голосовании или голосовавшим против оспариваемого решения.

По искам о признании недействительными решений общего собрания участников общества в предмет доказывания входят следующие обстоятельства:

- наличие у истца статуса участника общества;

- принятие решения с существенным нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и устава общества при созыве и проведении собрания;

- нарушение оспариваемым решением прав и законных интересов участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против решения.

Из материалов дела следует и не оспаривается ответчиком, о том, что  Семесько А.В. участия в общем собрании 30.05.2012 не принимал. Хрущев В.А. также, участия в общем собрании 30.05.2012 года не принимал.

По результатам проведения указанного собрания были приняты решения: о переходе долей учредителей Семесько А.В. -25 % (номинальная стоимость доли 3750 рублей), Хрущева В.А.-25% (номинальная стоимость доли 3750 рублей) в Общество с ограниченной ответственностью «Кедровый бор».

Таким образом, Семесько А.В., Хрущев В.А. обладают правом на обжалование решений, принятых на собрании общества с ограниченной ответственностью "Кедровый бор" 30.05.2012 года.

Согласно статье 32 Закона высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. При этом каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Статьей 36 Закона установлено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Согласно пункту 10.10 устава генеральный директор общества извещает участников общества о дате и месте проведения общего собрания участников общества не позднее, чем за 30 дней до даты проведения собрания.

Между тем доказательств, подтверждающих о том, что общество  извещало истцов о проведении 30.05.2012 года собрания участников ООО "Кедровый бор»,  суду не представлено, в связи с чем, истцы были лишены возможности участвовать в проведении собрания и высказывать свою позицию по обсуждаемым вопросам.

Неуведомление истца о проведении собрания привело к нарушению основного права, принадлежащего истцу как участнику общества, - права на участие в управлении делами данного общества.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 30.10.2007 N 7769/07, ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью.

Поскольку допущенное ответчиком нарушение носит существенный характер, а оспариваемое решение общего собрания участников ООО "Кедровый бор» от 30.05.2012 года нарушает права и законные интересы истцов, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование о признании недействительным решения общего собрания.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ни в бухгалтерских документах ООО «Кедровый бор», ни в материалах дела нет сведений и доказательств, подтверждающих факт оплаты доли истцами Семесько А.В. и Хрущевым В.А.  является несостоятельным, поскольку согласно протоколу общего собрания № 5 от 01.12.2008 года (т.3. л.д.33) Семесько А.В. и Хрущев В.А.  стали учредителями ООО «Кедровый бор» в результате успупки доли в уставном капитале  другого участника – Мешковой Г.М.

Изначально, при создании  общества с ограниченной ответственностью «Кедровый бор» учредителями общества являлись Лиференко П.В.-1/3; номинальная стоимость доли (5000 рублей), Лиференко А.В.-1/3 номинальная стоимость доли (5000 рублей),  Мешкова Г.М. -1/3 номинальная стоимость доли (5000 рублей).

Согласно протоколу № 2 общего собрания учредителей Общества с ограниченной ответственностью  от 04.08.2008 года Лиференко  П.В. уступил Мешковой Г.М.  ? доли вклада (пять тысяч рублей), Лиференко А.В.  уступил Мешковой Г.М. 25% размера вклада (1250 рублей).

В связи с уступкой доли в уставном капитале, доля Мешковой  Г.М. составила 75 %  номинальной стоимостью 11250 рублей.

Согласно протоколу № 5 от 01.12.2008 года Мешкова Г.М. уступила  Семесько А.В. 25 % вклада (3750 рублей) и Хрущеву В.А. – 25 % вклада (3750 рублей).

Доказательств того, что уставной капитал не был оплачен на момент отчуждения доли истцам, в материалы дела не представлено.

В силу пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Из п. 5.1 устава ООО "Кедровый бор" следует, что к моменту регистрации общества уставный капитал общества оплачен полностью. Имеющиеся в материалах дела бухгалтерские