Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

статье 133 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на арбитражном суде лежит обязанность определить обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Из материалов настоящего дела следует, что вопрос о том, за счёт чьих средств производилось финансирование строительства спорного объекта недвижимости не был включен судом первой инстанции в предмет доказывания по делу, данный вопрос не исследовался и возник только в суде апелляционной инстанции как возражение на доводы апелляционной жалобы.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отказа в удовлетворении ходатайств истца и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, о приобщении к материалам дела документов в подтверждение оплаты строительства объекта спора.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Распоряжением администрации города Красноярска от 8 декабря 2004 года № 3232-арх (т.1, л.д. 16) обществу с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (ИНН 2465067322) предоставлен в аренду на три года земельный участок из земель поселений, оценочная зона № 3, площадью 758,0 кв.м, расположенный по адресу: г. Красноярск. Ленинский район, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12, для строительства автозаправочной станции.

10 января 2005 года  общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ» (генеральный подрядчик) подписали договор генерального подряда № 2/п.-05 (т.2, л.д. 124, т.3, л.д. 46), по условиям которого заказчик поручает, а генеральный подрядчик обязуется построить АЗС, находящуюся по адресу: г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12, в соответствии с утвержденной заказчиком проектно-сметной документацией. Срок выполнения работ – с 10 января по 31 декабря 2005 года.

17 июня 2005 года обществу с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» выдано разрешение № 243 (т.1, л.д. 17) на строительство объекта недвижимости – автозаправочной станции, расположенной по адресу: Ленинский район, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12 (срок действия разрешения до 31 декабря 2006 года).

14 июля 2005 года обществом с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Краснефть» (инвестор - переименованный впоследствии в  общество с ограниченной ответственностью  Торговый дом «Сибирская Торговая Компания») подписан договор об инвестиционной деятельности с учетом дополнительного соглашения к нему от 14 июля 2005 года (т.1, л.д. 18, 20), согласно пунктам 1.2, 2.4 которого инвестор обязался передать заказчику денежные средства для осуществления строительства АЗС, а заказчик обязался использовать переданные денежные средства по целевому назначению и по окончании строительства передать инвестору готовый к эксплуатации объект.

В соответствии с пунктом 1.4 договора от 14 июля 2005 года объектом инвестиционной деятельности является автозаправочная станция, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12.

Согласно пункту 3.4 договора на инвестора возложена обязанность возмещать помесячно в полном объеме заказчику внесенную им арендную плату за пользование земельным участком, представленным для строительства.

Пунктом 4.1 договора от 14 июля 2005 года определено, что общая сумма капитальных вложений (инвестиций) составляет 9 500 000 рублей, что составляет 100 % участия в финансировании строительства объекта.

Согласно пункту 6.1 договора от 14 июля 2005 года право собственности на объект возникает у инвестора с момента государственной регистрации указанного права в установленном действующим законодательством порядке.

Пунктом 8.1 договора от 14 июля 2005 года предусмотрено, что инвестор вправе в любое время передать свои права и обязанности по договору без согласия заказчика третьему лицу.

1 июня 2006 года общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Сибирская Торговая Компания» (сторона 1) передало свои права и обязанности по договору об инвестиционной деятельности от 14 июля 2005 года  обществу с ограниченной ответственностью «ЛАДОГА» (сторона 2), оформив договор передачи прав и обязанностей инвестора № 74ПР06/104ПР06 (т.1, л.д. 21). В соответствии с пунктом 5 указанного договора на момент подписания настоящего договора сторона 1 не осуществляла инвестиций по договору б/н от 14.07.2005 об инвестиционной деятельности.

Стороны уведомили заказчика –  общество  с ограниченной ответственностью   фирма «Кедр» о состоявшейся передаче прав и обязанностей инвестора, направив уведомление (от 1 июня 2006 года исх. № 236, т.1, л.д. 22).

2 июня 2006 года общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (заказчик), общество с ограниченной ответственностью «ЛАДОГА» (инвестор) и общество с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ» (подрядчик) подписали соглашение об изменении условий договора об инвестиционной деятельности от 14 июля 2005 года путем принятия новой редакции договора, являющегося  приложением № 1 к соглашению (т.1, л.д. 23).

Пунктом 1.2 договора об инвестиционной деятельности от 2 июня 2006 года предусмотрено, что инвестор и заказчик вносят денежные средства в равных доля (соответственно не менее 50 %  каждый), после фактического финансового вложения будет определена соответствующая доля в объекте каждой из сторон. Если одна из сторон по договору не производит финансирование строительства объекта (вносит меньше договорной или прекращает финансирование и т.п.), то эта сторона возвращает другой стороне понесенные ею затраты.

Согласно пункту 5.1 договора общая сумма капитальных вложений (инвестиций) составляет 9 927 962 рубля 18 копеек. В указанную сумму включается стоимость строительных работ по договору, в соответствии с локальным сметным расчетом, стоимость затрат, понесенных в связи с исполнением настоящего договора заказчиком.

В силу пункта 5.2 договора оплата по договору производится инвестором подрядчику либо по письменному указанию заказчика, в пользу третьих лиц. Окончательный расчет между сторонами производится после завершения строительства объекта и сдачи его в эксплуатацию.

25 июня 2006 года обществом с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» и  обществом с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ» подписан акт о приеме-передаче готового объекта (т.3, л.д. 69), согласно которому объект - АЗС, находящаяся по адресу: г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12, выполнен в соответствии с утвержденной и согласованной документацией и готов к эксплуатации, замечаний по объему и качеству работ нет.

В соответствии с заключением от 26 июля 2006 года № 1-757, составленным открытым акционерным обществом «Научно-технический прогресс» (т.3, л.д. 70), здание АЗС по ул. 26 Бакинских комиссаров, 12 в г. Красноярске пригодно к постоянной эксплуатации; безопасная эксплуатация обеспечена.

Согласно заключению от 22 августа 2006 года № 17580 (т.1, л.д. 32) автозаправочной станции, размещенной в структуре города по адресу: Ленинский район, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12 (строительный), присвоен почтовый адрес: ул. 26 Бакинских комиссаров, 14.

В соответствии с санитарно-эпидемиологическим заключением от 14 сентября 2006 года № 24.49.31.000.М.006767.09.06 (т.3, л.д. 34) объект, расположенный по ул. 26 Бакинских комиссаров, 12 в городе Красноярске, не соответствует государственным санитарно-эпидемиологическим правилам  и нормативам.

30 ноября 2006 года между обществом с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (заказчик), обществом с ограниченной ответственностью «ЛАДОГА» (инвестор) и обществом с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ» (подрядчик)  подписано дополнительное соглашение к договору об инвестиционной деятельности от 2 июня 2006 года (т.1, л.д. 27) в связи с отказом заказчика от участия в инвестиционной деятельности (от финансирования доли инвестиций в объект инвестиций), в условия договора внесены изменения.

Пункт 1.2 договора от 2 июня 2006 года изложен в следующей редакции: инвестор обязуется передать по указанию заказчика третьим лицам денежные средства в указанном размере для осуществления  строительства автозаправочной станции, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 12,  подрядчик обязуется  построить объект (выполнить строительно-монтажные работы) и использовать переданные инвестором денежные средства в соответствии с настоящим договором, а заказчик обязуется по окончании действия договора передать инвестору готовый к эксплуатации объект.

Пункт 3.2 договора дополнен предложением, согласно которому инвестор обязан возмещать расходы, понесенные заказчиком на оплату работ (услуг, товаров) организациям, выполняющим работы, услуги, поставляющим товары.

Пункт 5.3 договора дополнен абзацем, согласно которому для осуществления понесенных заказчиком затрат последний предоставляет инвестору счета на оплату и иные документы, на основании которых следует осуществить платежи.

Согласно пункту 7.1 договора право собственности на объект возникает у инвестора с момента государственной регистрации указанного права в установленном законодательством порядке.

Согласно пункту 9.1 договора инвестор вправе в любое время передать свои права и обязанности по настоящему договору третьему лицу, без согласия заказчика.

Согласно представленным суду апелляционной инстанции товарному  чеку от 3 августа 2006 года и платежным поручениям от 17 августа 2006 года № 751 на сумму 7 950 рублей, от 21 сентября 2006 года № 333 на сумму 12 500 рублей, от  22 февраля 2007 года № 309 на сумму 9 650 рублей, от 12 марта 2007 года № 468 на  сумму 18 207 рублей 44 копейки, от 14 марта 2007 года № 491 на сумму 2 267 рублей, от 8 мая 2007 года № 936 на сумму 25 000 рублей, от 27 сентября 2007 года № 2301 на сумму 5 900 рублей, от 25 июля 2007 года № 1642 на сумму 11 150 рублей 02 копейки, от 14 августа 2007 года № 836 на сумму 28 750 рублей 70 копеек, от 15 мая 2007 года № 970 на сумму 5 900 рублей общество с ограниченной ответственностью «Ладога» перечисляло за общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» денежные средства третьим лицам в счет взаиморасчетов по инвестиционному договору, в том числе за технический осмотр и испытание пожарных гидрантов и за обследование обществом с ограниченной ответственностью «Научно-технический прогресс».

1 июля 2009 года общество с ограниченной ответственностью «ЛАДОГА» передало права и обязанности инвестора по договору об инвестиционной деятельности новому инвестору –  обществу с ограниченной ответственностью «ДОКА», заключив договор передачи прав и обязанностей № 215ПР09 (т.1, л.д. 29). Заказчик и подрядчик были уведомлены о состоявшейся передаче прав и обязанностей, о чем имеется соответствующая запись в договоре.

1 июля 2009 года обществом с ограниченной ответственностью «РЕНДОМ» и обществом с ограниченной ответственностью «ДОКА» согласован сметный расчет на строительство АЗС, находящейся по адресу: г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 14 (т.2, л.д. 128) на сумму 9 799 337 рублей 32 копейки.

1 августа 2009 года общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» (заказчик) передало обществу с ограниченной ответственностью «ДОКА» (инвестору) трехсторонним актом приема - передачи готовый к эксплуатации объект АЗС по адресу: г. Красноярск, ул. 26 Бакинских комиссаров, 14, соответствующий техническим характеристикам, данным в выписке из единого государственного реестра объектов капитального строительства от 19 июля 2007 года № 04:401/2007-83003. Согласно акту расчеты по договору осуществлены полностью, стороны друг к другу претензий не имеют.

В соответствии с расшифровкой основных средств общества с ограниченной ответственностью «ДОКА» за 4 квартал 2009 года, 2010, 2011, 2012 годы (т.3, л.д. 84, 115, 127, 145, 157, т.4, л.д. 1, 11, 22, 32, 50, 67, 84) на балансе общества находится имущественный комплекс АЗС ул. 26 Бакинский комиссаров, инв № 00000013, остаточной стоимостью 8 180 582 рубля 73 копейки. В материалы дела также представлены доказательства уплаты обществом налога на имущество в указанный период (т.3, 4).

В материалы дела представлено соглашение от 31 декабря 2009 года о проведении зачета взаимных требований между обществом с ограниченной ответственностью «ДОКА» и  обществом с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ» в размере 9 840 513 рублей 80 копеек, возникшую в том числе у общества с ограниченной ответственностью «ДОКА» на основании договора перевода прав и обязанностей от 1 июля 2009 года № 215ПР09 на сумму 9 799 337 рублей 32 копейки, соглашения о возмещении расходов от 16 апреля 2009 года № 37ПР09 на сумму 41 176 рублей 48 копеек и у общества с ограниченной ответственностью  «РЭНДОМ» на основании договора поставки от 15 декабря 2009 года № 62ПТ09 на сумму 9 840 513 рублей 80 копеек (т.1, л.д. 31).

Суду апелляционной инстанции представлен договор поставки от 15 декабря 2009 года № 62ПТ09 между обществом с ограниченной ответственностью «ДОКА» и обществом с ограниченной ответственностью «РЭНДОМ», спецификация к нему от 31 декабря 2209 года на сумму 9 840 513 рублей 80 копеек, товарная накладная от 31 декабря 2009 года № 54 на сумму 9 840 513 рублей 80 копеек.

Распоряжением администрации города Красноярска от 31 января 2011 года № 68-ж (т.1, л.д. 33) продлен срок строительства, установленный распоряжением администрации города от 8 декабря 2004 года № 3232-арх до 8 декабря 2013 года.

В соответствии с протоколом от 17 ноября 2011 года № 7 (т.2, л.д. 24, 37) общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» принято решение реорганизовать  общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» путем выделения нового общества; создать путем выделения из общества с ограниченной ответственностью фирма «Кедр»  общество с ограниченной ответственностью «ДОКА+» с юридическим адресом: 660118, г. Красноярск, Северное шоссе, 17; передать в уставный капитал выделяемого общества имущество (тумба сервисная), оцененное участниками реорганизуемого общества в 10 000 рублей; утвердить разделительный баланс и передаточный акт; передать  обществу с ограниченной ответственностью «ДОКА+» документы в соответствии с актом приема-передачи для дальнейшего оформления прав аренды и прав собственности.

В материалы дела представлен разделительный бухгалтерский баланс от 17 ноября 2011 года (т.2, л.д. 25, 38), согласно которому общество с ограниченной ответственностью фирма «Кедр» передало обществу с ограниченной ответственностью «ДОКА+» основные средства - 10, уставный капитал – 10.

Согласно представленному в материалы дела передаточному акту от 17 ноября 2011 года (т.2, л.д. 39) обществу с ограниченной ответственностью «ДОКА+»