Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.09.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

дома) после выдачи ему разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию помещения в данном доме по передаточному акту или иному документу о передаче, с момента такой передачи. При этом положения пункта 6 части 2 статьи 153 Жилищного кодекса Российской Федерации применимы также к отношениям, возникшим до вступления в силу изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации. Аналогичный вывод содержится в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.09.2012 № ВАС-7962/12.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обязанность по несению расходов на содержание, ремонт и коммунальное обслуживание помещений, не переданных во владение от застройщика (ответчика) по актам приемки-передачи дольщикам, с момента ввода дома в эксплуатацию и до передачи помещений в этом доме дольщикам лежит на застройщике (ответчике).

Установив, что на основании решений собственников помещений в МКД истец избран управляющей организацией, в силу статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией, суд первой инстанции признал обоснованной сумму задолженности в размере 128 473 рубля 76 копеек, составляющую стоимость коммунальных услуг в отношении следующих жилых помещений: ул.Водопьянова: д.14 – кв.13, д.16 – кв.24, 67,  д.26 - кв.2, 11, 15, 19, 21, 24, 25, 27, 28, 31, 35, 37, 40, 42, 48, 52, 53, 55, 57, 58, 59, 62, д.28-кв.15.

Отказывая в удовлетворении требований о взыскании стоимости услуг по содержанию, ремонту и коммунальному обслуживанию по нежилым помещениям по адресу: ул. Водопьянова, 16-81, ул. Водопьянова, 12-79, суд первой инстанции исходил из того, что данные помещения введены в эксплуатацию  13.10.2010 и 20.10.2010 соответственно и сразу были переданы инвесторам.

Как следует из апелляционной жалобы, истец не согласен с решением суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований о взыскании долга за услуги по содержанию, ремонту и коммунальному обслуживанию по вышеперечисленным нежилым помещениям.

Оценив доводы заявителя жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно письму ООО «Би-план» от 19.03.2013 исх. № 010, являющегося  разработчиком проектной и рабочей документации для строительства спорных МКД, проектами предусматривалось строительство встроено-пристроенных помещений нежилого назначения в составе каждого жилого дома, система отопления встроено-пристроенных помещений единая, то есть, отключить отопление в одном нежилом помещении, не отключив отопление в другом, невозможно. Запитка систем отопления встроено-пристроенных нежилых помещений осуществлена от сетей теплоснабжения МКД. На момент ввода в эксплуатацию МКД по               ул. Водопьянова, 16  (2009 год) и ул. Водопьянова, 12 (2007 год) строительство встроено-пристроенных нежилых помещений  (кроме внутренней отделки, монтажа освещений, вентиляции и сантехники) было завершено, в том числе была смонтирована внутренняя разводка системы отопления, работан ИТП нежилой части (т.3, л.д. 250).

Из технического паспорта нежилого здания по ул. Водопьянова, 16 следует, что МКД имеет встроено-пристроенную часть, состоящую из трех нежилых помещений  (№№ 79, 80, 81), помещение № 81 расположено на 2-ом этаже пристройки. Исходя из принципиальной схемы теплоснабжения и схемы ИТП на нежилое встроенно-пристроенное помещение, сети отопления нежилых помещений запитаны от распределительной гребенки в ИТП нежилого встроенно-пристроенного помещения (т.3, л.д. 105).

Подача тепла в дом по ул. Водопьянова, 16 в отопительном сезоне 2009-2010 была начата 22.09.2009, что подтверждается актом от 22.09.2009 № 635, составленным представителями ресурсоснабжающей организации (ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13) и ООО УК «Холмсервис» (т.3, л.д. 106).

Актами от 22.09.2009 № 635, от 09.10.2009 № 695, от 03.11.2009 № 785, от 08.12.2009 № 447 подтверждается потребление тепловой энергии помещениями № 79, № 80, в начале отопительного сезона 2009-2010. Согласно справке ООО УК «Холмсервис» от 22.01.2013 задвижка, препятствующая подаче тепла в помещение № 81, не перекрывалась и не опломбировалась  (т.3, л.д. 104).

Нежилое здание по ул. Водопьянова, 12 имеет встроено-пристроенную часть, состоящую из двух нежилых помещений  (№№ 78, 79), помещение № 79 расположено на 1-ом, 2-ом этаже и в подвале пристройки. Исходя из принципиальной схемы теплоснабжения и схемы ИТП на нежилое встроенно-пристроенное помещение, сети отопления нежилых помещений запитаны от распределительной гребенки в ИТП нежилого встроенно-пристроенного помещения (т.3, л.д. 127-128).

Подача тепла в дом по ул. Водопьянова, 12 в отопительном сезоне 2009-2010 была начата 16.09.2009, что подтверждается актом от 16.09.2009 № 605, составленным представителями ресурсоснабжающей организации (ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13) и ООО УК «Холмсервис» (т.3, л.д. 124).

Согласно справке ООО УК «Холмсервис» от 22.01.2013 задвижка, препятствующая подаче тепла в помещение № 79, не перекрывалась и не опломбировалась  (т.3, л.д. 123).

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности факта подачи тепловой энергии в помещение № 81 по ул. Водопьянова,16 и помещение № 79 по ул. Водопьянова, 12 в период с 21.11.2009 по 13.10.2010 и с 21.11.2009 по  20.10.2010 соответственно.

Ссылки ответчика на то, что данные помещения до ввода в эксплуатацию не отапливались, не принимаются судом, поскольку документальное опровержение факта теплопотребления (перекрытие и опломбирование задвижек) ответчиком не представлено.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения.

Согласно расчету истца стоимость тепловой энергии, отпущенной в нежилое помещение № 81 по ул. Водопьянова,16 за период в период с 21.11.2009 по 13.10.2010  составляет 137 632 рубля 59 копеек, в нежилое помещение № 79 по ул. Водопьянова, 12 за период с 21.11.2009 по  20.10.2010  – 471 230 рублей 46 копеек (т.1, л.д. .237-237, 276-277). Расчет стоимости оказанных услуг произведен истцом исходя из площади помещения и тарифов, утвержденных решением Красноярского Городского Совета депутатов от 28.12.2005 № В-160, приказами РЭК Красноярского края от 15.12.2009 № 227-пр, от 15.12.2010 № 265-п, от 14.11.2011 № 446-п, 03.12.2008 № 307, от 18.12.2009 № 282-пр, от 15.12.2010 № 300-п, от 30.05.2011 № 36-п, от 19.12.2011 № 568-п, с учетом приказов департамента городского хозяйства от 14.04.2010 № 143-гх, от 30.12.2010 № 682-гх, от 28.06.2012 № 299-гх, постановлений администрации г. Красноярска № 514 от 30.11.2009, приказов министерства жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края № 173-т от 17.11.2010, № 438-т от 08.11.2011. При  расчете истец руководствовался Жилищным кодексом Российской Федерации и Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 и действовавшими в спорный период

Данный расчет не может быть признан правильным, поскольку спорные нежилые помещения не были введены в эксплуатацию, следовательно, вышеперечисленные акты, регулирующие отношения между управляющими компаниями и потребителями, на них не распространяются.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции учитывает, что истец, осуществляя управление многоквартирными домами по ул. Водопьянова, 12, 16, производил оплату тепловой энергии ресурсоснабжающей организации, потребленной в том числе и спорными нежилыми помещениями, находящимися в указанных домах. В подтверждение данного обстоятельства истцом в материалы дела представлены: договор на теплоснабжение от 12.07.2006 № 458, заключенный с ОАО «Красноярская генерация» (правопредшественник ОАО «Енисейская ТГК» (ТГК-13) с приложениями и соглашением о внесении изменений к нему, счета-фактуры за период с ноября 2009 года по октябрь 2010 года.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010            № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении).

Из статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, субсидиарно применяются правила договоров энергоснабжения (параграф 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации). Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Абонент обязан оплатить фактически принятое количество энергии (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Потребители, подключенные к системе теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую энергию и (или) теплоноситель по регулируемым ценам или по ценам, определяемым соглашением сторон договора. Теплоснабжающие организации обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения (пункт 2 статьи 13, пункты 1, 3, 7, 8, 9 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

В пункте 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 названного Кодекса).

В силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Из статьи 19 Закона о теплоснабжении, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ «Об энергосбережении») следует, что потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя должен обеспечивать установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами. Учет производится в точке учета тепловой энергии, теплоносителя (пункты 13, 24 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

В пункте 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, действующее законодательство допускает ведение коммерческого учета тепловой энергии расчетным путем в оговоренных в законе случаях (пункт 3 статьи 19 Федерального закона «О теплоснабжении», пункт 2 статьи 13 ФЗ «Об энергосбережении»). В то же время данные нормы права не содержат императивное указание на нормативный акт, определяющий порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем.

Принимая во внимание отсутствие в спорных нежилых помещениях приборов учета потребления тепловой энергии, с целью установления количества фактически потребленной тепловой энергии спорными помещениями судом апелляционной инстанции назначена судебная экономическая экспертиза, проведение которой поручено инженеру-проектировщику ООО «Би-план» Поляховой Ю.А.

Согласно заключению эксперта количество потребленной тепловой энергии составило:

- в помещении № 79 – 58,08 Гкал за период с 21.11.2009 по 31.12.2009 и 229,26 Гкал за период с 01.01.2010 по 20.10.2010;

- в помещении № 81 – 49,47 Гкал за период с 21.11.2009 по 31.12.2009 и 126,88 Гкал за период с 01.01.2010 по 13.10.2010.

Постановлением РЭК Красноярского края от 28.11.2008 № 240 установлен тариф на тепловую энергию на 2009 год в размере 627,61руб./Гкал без НДС.

Приказом РЭК Красноярского края от 15.12.2009 № 227-пр  установлен тариф на тепловую энергию на 2010 год в размере 721,66руб./Гкал без НДС.

Таким образом, стоимость потребленной тепловой энергии нежилыми помещениями № 79 и № 81 до ввода их в эксплуатацию (20.10.2010 и 13.10.2010 соответственно) составляет 382 923 рубля 50 копеек, в том числе:

- за 2009 год: (58,08Гкал + 49,47 Гкал) * 627,61руб./Гкал +18% НДС= 79 649 рублей 35 копеек;

- за 2010 год: (229,26Гкал + 126,88 Гкал) * 721,66руб./Гкал + 18% НДС = 303 274 рубля 15 копеек.

Кроме того, с момента ввода помещений в эксплуатацию до даты передачи их инвестору подлежит оплате тепловая энергия, отпущенная в данные помещения на коммунальную услугу отопление, исходя из норматива потребления  0,0244Гкал/кв.м., утвержденного решением  Красноярского городского Совета от 28.12.2005 № В-160,  в сумме 5 581 рубль 04 копейки,  в том числе:

1)     4 825 рублей  53 копейки