Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

08 октября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А74-1690/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «01» октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «08» октября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Бутиной И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Управление капитальным строительством «Жилстрой» - Кадочникова Д.В., представителя по доверенности от 17.06.2013,

от открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13) – Долгополова А.В., представителя по доверенности от 23.12.2012,

от муниципального предприятия г. Абакана «Абаканские тепловые сети» - Левченко Д.А., представителя по доверенности от 01.10.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управление капитальным строительством «Жилстрой»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «18» июля 2013 года по делу № А74-1690/2013, принятое судьей Шумским А.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Управление капитальным строительством «Жилстрой» (далее – ООО УКС «Жилстрой», ОГРН 1051901009027, ИНН 1901066721) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском  к муниципальному предприятию г. Абакана «Абаканские тепловые сети» (далее - МП «АТС», ОГРН 1021900525030, ИНН 1901003640), к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (далее - ОАО «Енисейская ТГК», ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718) о признании недействительным договора о подключении объекта капитального строительства к системе теплоснабжения города Абакана от 29.12.2011  №219 в редакции дополнительного соглашения от 25.06.2012 в части пунктов 2.3.1, 3.1 - 3.7, 4.1 - 4.5.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 18 июля 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, ООО УКС «Жилстрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- признание решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 августа 2012 года по делу № А74-3007/2012 недействующим приказа № 16-п в части, относящейся к ответчику «Абаканская ТЭЦ» влечет отпадение у этого ответчика права на получение платы за подключение;

- выдача ответчиками технических условий без каких-либо оговорок о необходимости реконструкции тепловых сетей означает, что на момент их выдачи подключение объекта истца к системе теплоснабжения было возможно при той пропускной способности и мощности сетей, которые существовали у ответчиков, следовательно, условия о возмездности не подлежали включению в договор;

- в инвестиционных программах  отсутствуют мероприятия, необходимые для обеспечения возможности подключения объекта истца по адресу: ул. Торосова, 15А, без выполнения которых подключение было бы невозможно;

- выводы суда первой инстанции о том, что модернизация принадлежащего ответчику «Абаканская ТЭЦ» головного участка означает увеличение пропускной способности тепловой сети и является основанием для установления условия о возмездности договора, сделан без анализа мероприятий по модернизации головного участка; указанное мероприятие намечено  к осуществлению на 2012-2014 гг.

- наличие у ответчика «Абаканская ТЭЦ» о возможности подключения объекта истца при тех резервах тепловых ресурсов пропускной способности и мощности сети, которые существовали у этого ответчика на момент заключения договора подтверждается Инвестиционной программой ОАО «Енисейская ТГК» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения г. Абакан на 2011-2014 гг.;

- поскольку между истцом и МП «АТС» заключен отдельный договор на строительство тепловой сети к объекту истца (договор подряда от 27.08.2012  №87), то у МП «АТС» отсутствует право на получение с истца платы по спорному договору;

- с 11.05.2011 у ответчиком отсутствовали утвержденные инвестиционные программы, поскольку соответствующие решения об их утверждении не принимались уполномоченным органом государственной власти Республики Хакасия (Государственным комитетом по тарифам и энергетике Республики Хакасия);

- инвестиционная программа ответчиков, в период действия которой был издан приказ № 16-п, утратила силу ко времени заключения спорного договора (29.12.2011), следовательно, данный приказ не мог применяться для целей определения условий о цене спорного договора;

- вывод суда первой инстанции о наличии у председателя Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия полномочий на утверждение инвестиционных программ в сфере теплоснабжения является необоснованным и не соответствует должностной компетенции председателя;

- судом первой инстанции не учтено, что в силу пункта 1 статьи 7 Федерального закона «О теплоснабжении», пункта 2.1.62 Положения о Государственном комитете по тарифам и энергетике Республики Хакасия решения об утверждении инвестиционных программ подлежали опубликованию;

- поскольку ответчиками не соблюдена процедура регулирования тарифа, то у них отсутствовало право на включение в спорный договор условий о платности;

- ответчиками допущено злоупотребление правом.

Ответчики представили отзыв на апелляционную жалобу, в которых выразили согласие с решением суда первой инстанции.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзывах на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

23.03.2011 Госкомитет по тарифам и энергетике РХ  приказом № 16-п утвердил плату за подключение к системе теплоснабжения города Абакана в части источников тепловой энергии и тепловых сетей филиала «Абаканская ТЭЦ» ОАО «Енисейская ТКГ (ТГК-13)» и МП «АТС».

Решением Абаканского городского совета депутатов от 28.04.2011 № 329 согласована Инвестиционная программа МП «АТС» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы. Инвестиционная программа утверждена председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия.

Целью указанной программы является увеличение мощности объектов, используемых в сфере теплоснабжения, для обеспечения возможности подключения к сетям теплоснабжения МП «АТС» вновь создаваемых объектов недвижимости.

Указанная инвестиционная программа предусматривает выполнение следующих мероприятий:

-   проектно-изыскательские работы и строительство магистральной тепловой сети длиной 2635 м диаметром 2 Ду 700 мм от неподвижной опоры НО-18 на Северной магистральной тепловой сети до тепловой камеры ТК-19А по ул. И. Ярыгина;

-   проектно-изыскательские работы и строительство квартальных тепловых сетей 8 - 9 микрорайонов I жилого района;

-       проектно-изыскательские работы и строительство квартальных тепловых сетей незастроенной части II жилого района;

-   проектно-изыскательские работы и строительство тепловой сети от тепловой камеры ТК 95 по ул. Крылова до микрорайона «Полярный»;

-   модернизация тепловой сети от ТК-2 по ул. Чертыгашева до ТК П11 по ул. Пушкина (перемычка по ул. М. Жукова);

-       строительство тепловой сети от ТК-14 (в районе жилого дома № 152 по ул. Аскизская) до ТК-1 (в районе жилого дома № 43 по ул. Аскизская).

23.03.2011 председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия также утверждена Инвестиционная программа ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы.

Целью указанной программы является увеличение пропускной способности программы тепловых сетей, используемых в сфере теплоснабжения, для обеспечения возможности подключения к сетям теплоснабжения филиала «Абаканская ТЭЦ» ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости.

Указанная инвестиционная программа предусматривает выполнение следующих мероприятий:

-   модернизация участка магистральной тепловой сети по ул. Чертыгашева от тепловой камеры ТК-8 (перекресток улиц Ярыгина и Чертыгашева) до тепловой камеры ТК-12 (перекресток улиц Чертыгашева и Карла Маркса) длиной 490 м с увеличением диаметров на участке длиной 210 м от ТК-8 до ТК-10 (в районе дома № 85 по улице Чертыгашева) с 2 Ду 400 мм до 2 Ду 600 мм и с увеличением диаметра на участке длиной 280 м от ТК-10 до ТК-12 с 2 Ду 400 мм до 2 Ду 500 мм;

-   модернизация участка магистральной тепловой сети по улице Торговая от тепловой камеры ТК-53 (в районе дома №15 по улице Торосова) до тепловой камеры ТК-24/11 (в районе дома №13 по улице Торговая) длиной 50 м с увеличением диаметра с 2 Ду 250 мм до 2 Ду 400 мм;

-       модернизация головного участка магистральной тепловой сети с организацией второго вывода тепловой сети от теплофикационной установки ТЭЦ до НО-227 со строительством узла коммерческого учета отпускаемого теплоносителя и строительством павильона задвижек в районе НО-227.

26.12.2011 ООО УКС «Жилстрой» обратилось в МП «АТС» с заявкой исх. №103 о заключении договора на подключение к тепловой сети объекта капитального строительства -пятиэтажного жилого дома со встроено-пристроенной стоянкой для автотранспорта, расположенного по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Торосова 15А.

29.12.2011 между ООО УКС «Жилстрой» (заказчик), МП «АТС» (исполнитель-1) и ОАО «Енисейская ТГК» (исполнитель-2) подписан договор № 219 о подключении объекта капитального строительства к системе теплоснабжения города Абакана.

В соответствии с пунктом 1.1 договора № 219 (в редакции дополнительного соглашения от 25.06.2012) договор регулирует имущественные и иные отношения, возникающие между сторонами при подключении к тепловой сети г. Абакана (далее - тепловая сеть) строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключённого объекта капитального строительства заказчика: многоквартирного пятиэтажного жилого дома со встроено-пристроенной стоянкой для легковых автомобилей (далее - объект), расположенного на земельном участке с кадастровым номером 19:01:010108:43 по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Торосова, 15А с тепловой нагрузкой 0,75024 Гкал/ч. Подключение объекта капитального строительства к тепловой сети осуществляется в точке присоединения, определённой техническими условиями подключения к системе теплоснабжения (далее - ТУ) (Приложение №2) до 2013 г.

Согласно пункту 1.2 договора №219 договором подтверждаются намерения заказчика, выраженные в заявке на подключение объекта к системе теплоснабжения от 26.12.2011 (приложение №1 к настоящему договору).

В пункте 1.3 договора предусмотрено, что для подготовки объектов, используемых в сфере теплоснабжения, исполнители на эксплуатируемых ими сетях осуществляют мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов согласно инвестиционной программе ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы и инвестиционной программе МП «АТС» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы, утверждённые Председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике РХ от 23.03.2011.

Согласно пункту 1.5. договора работы по присоединению к системе теплоснабжения объекта в точке подключения, фактическое присоединение (Приложение №3 к настоящему договору) осуществляются заказчиком самостоятельно или исполнителем-1 на основании отдельного договора, заключаемого заказчиком. Размер платы за эти работы определяется дополнительно соглашением сторон.

В пункте 3.1 договора предусмотрено, что размер платы за подключение определяется в соответствии с платой за подключение к системе теплоснабжения города Абакана (за 1 Гкал/час тепловой мощности), в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 3.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 25.06.2012) размер платы за подключение объекта заказчика к системе теплоснабжения по настоящему договору определяется как произведение общей тепловой нагрузки объекта, указанной в пункте 1.1 договора, и платы за подключение к системе теплоснабжения города Абакана, установленной Государственным комитетом по тарифам и энергетике Республики Хакасия. Размер платы за подключение может быть изменён при изменении платы за подключение к системе теплоснабжения города Абакана, в соответствии с действующим законодательством. Размер платы за подключение к системе теплоснабжения составляет 5 699 156 рублей 90 копеек без НДС, НДС 18% - 1 025 848 рублей 24 копейки, итого с НДС – 6 725 005 рублей 14 копеек. Размер платы за подключение к системе теплоснабжения может быть изменен согласно пункту 2.3.3, пункту 3.7 настоящего договора, в связи с корректировкой тепловой нагрузки, но которая не может превышать размер максимальной нагрузки, указанный в технических условиях (приложение №2 к настоящему договору). Размер платы за подключение к системе теплоснабжения делится между исполнителями в соотношении: 49,249% - составляющая исполнителя-1; 50,751% - составляющая исполнителя-2.

В разделе 4 договора закреплены положения об ответственности сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

В приложении № 2 к договору определены технические условия для присоединения (условия подключения).

Из пункта 14 технических условий следует, что присоединение к тепловой сети возможно выполнить согласно проекту ООО «Абаканпроект» «Внутриквартальные тепловые сети 8,9 микрорайона I жилого района г. Абакана. Тепловые сети 8 микрорайона» в тепловой камере УТ-23; в проекте предусмотреть в точке присоединения установку фланцевой запорной арматуры; врезка в тепловую сеть должна быть выполнена до начала отопительного сезона, начало которого устанавливается постановлением главы города Абакана; в проекте предусмотреть возможность подачи горячего водоснабжения по открытой схеме (при подключении объекта до 01.01.2013 - в соответствии с главой 7 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении») и по закрытой схеме (при подключении объекта после