Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

01 ноября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-3003/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «18» октября  2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «01» ноября   2013года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Ерк А.В.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой» представитель по доверенности Максина Л.Е.,

от закрытого акционерного общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» представитель по доверенности Касимова Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой» (ИНН 2465086621, ОГРН 1042402663797) на решение Арбитражного суда Красноярского края от «29» июля 2013 года по делу № А33-3003/2013, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

закрытое акционерное общество «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (далее – ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода», истец)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой»  (далее – ООО «ТехПромСтрой», ответчик)  о взыскании 6 448 092 рублей  34 копеек  неосновательного обогащения по договору подряда № 508С001С193 от 14.03.2002, с учетом увеличения суммы исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением от 28.02.2013 исковое заявление принято к производству суда в порядке упрощенного производства.

Определением от 11.03.2013 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Решением от  29.07.2013  исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный  суд, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, указал следующее:

- заказчик в соответствии с условиями договора обязан был направить уведомление о расторжении договора по двум адресам, указанным в договоре. Обязанность заказчика уведомить подрядчика о расторжении договора в одностороннем порядке была  исполнена  только 24.05.2013г., когда заказчик направил такое уведомление по всем адресам, указанным в договоре. В свою очередь ответчик указал, что  обеспечил получение корреспонденции по одному из адресов, указанному в договоре. Таким образом, ответчик полагает, что  договор расторгнут с  05.06.2013, то есть с момента получения  им корреспонденции;

- в соответствии с уведомление заказчика о расторжении договора в одностороннем порядке на момент рассмотрения дела  в суде договор  был расторгнут. С учетом изложенного, ответчик полагает, что  на момент вынесения решения судом первой инстанции, обязательства сторон по договору, а соответственно и обязательства по удержанию, прекратились;

- ответчик выполнил работы на общую сумму 12 415 570 рублей 60 копеек, что  подтверждается актами выполненных работ и не оспаривается истцом. Таким   образом,   при   расторжении  договора  заказчик   обязан  оплатить  все выполненные подрядчиком и принятые заказчиком работы. Расчет аванса, подлежащего возврату, должен производиться следующим образом: 8 242 884 рубля 41 копейка  - 12 415 570 рублей 60 копеек  = 5 639 рублей 53 копейки, то есть  без учета 5% удержания;

- суд пришел к необоснованному выводу о принадлежности материалов, приобретенных в рамках договора подряда;

- ответчик полагает, что решение первой инстанции затрагивает права и обязанности ЗАО «Богучанский алюминиевый завод», так как истец в рамках договора подряда, заключенного с ответчиком, (п.2.1 договора) действует от своего имени, но по поручению и за счет ЗАО «Богучанский алюминиевый завод». Вместе с тем, ЗАО «Богучанский алюминиевый завод» необоснованно не было привлечено  судом в качестве третьего лица к участию в деле.

 Определением Третьего арбитражного апелляционного суда апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 18.10.2013.

 В судебном заседании представителем ООО  «ТехПромСтрой» заявлено ходатайство о привлечении в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования ЗАО «Богучанский алюминиевый завод»     (ОГРН 1062465070733, г. Красноярск).

Представитель ЗАО  «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» возразил против заявленного ходатайства о привлечении качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования ЗАО «Богучанский алюминиевый завод» (ОГРН 1062465070733, г. Красноярск).

Суд апелляционной инстанции определил отказать в удовлетворении заявленного ходатайства, поскольку в силу части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о привлечении к участию в деле третьих лиц, с учетом того, что ходатайство о привлечении к участию в дела в качестве третьего лица ЗАО «Богучанский алюминиевый завод» (ОГРН 1062465070733, г. Красноярск) в суде первой инстанции не заявлялось. Каких-либо доводов о невозможности заявления указанного ходатайства в суде первой инстанции, не представлено.

  В судебном заседании представитель ООО «ТехПромСтрой» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Не согласен с решением суда первой инстанции. Просит решение Арбитражного суда Красноярского края от «29»  июля 2013 года по делу №  А33-3003/2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Согласен с решением суда первой инстанции. Просит решение Арбитражного суда Красноярского края от «29»  июля 2013 года по делу №  А33-3003/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, между ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (далее -заказчик) и ООО «ТехПромСтрой» (далее - подрядчик) заключен договор подряда №508С001С193 от 14.03.2012, в редакции  дополнительных соглашений № 1 от 11.04.2012, №2 от 11.05.2012, № 3 от 19.06.2012, № 4 от 28.08.2012 к договору.

В соответствии с п. 2.1 договора, настоящий договор заключается закрытым акционерным обществом «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» от своего имени, по поручению и за счет закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод» (далее - «Принципал») в соответствии с договором № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01 мая 2007 года.

В порядке и на условиях, установленных настоящим договором, проектно-сметной документацией, календарным графиком выполнения работ в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика работы на общую сумму 120 018 726 рублей по строительству объекта: «Здание склада материалов и спец. оборудования», «КРУЭ 220 кВ», «Корпус электролиза № 1 с пристройками (в осях 1-100)», «Корпус электролиза № 2 с пристройками (в осях 1-100)», «Здание пожарного депо», «Здание ремонтно-механического цеха», «Здание КПП-1», «Цех ремонта и чистки ковшей», «Цех капитального ремонта электролизеров (ЦКРЭ)», «Центральный административно-бытовой комплекс. Корпус № 2», «Блок рукавных фильтров ГОУ № 1», «Здание ремонтно-механического цеха» Богучанского алюминиевого завода, обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: монтаж отопления и вентиляции, монтаж водопровода и канализации, монтаж водопровода и канализации наружных, далее именуемые «Работы», а заказчик обязался принять результаты работ и оплатить их.

В силу п. 2.2 договора наименования, объемы работ, а также сроки их выполнения (начальные, конечные и промежуточные), номера пакетов работ согласованы сторонами в Календарном графике выполнения работ (далее по тексту «Календарный график»), который оформлен как Приложение № 1/1 к договору и составляет его неотъемлемую часть. Изменение наименований, объемов, сроков выполняемых работ осуществляется путем подписания сторонами дополнительных соглашений к договору.

Согласно п. 3.1 договора, сроки выполнения работ определяются в Календарном графике выполнения работ (Приложение № 1/1 к договору). Дата начала работ - 02.07.2012. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) - 13.11.2012 (п.3.1 договора (в редакции дополнительного соглашения № 4 от 28.08.2012 к договору).

В соответствии с п. 4.1 договора (в редакции дополнительного соглашения № 4 от 28.08.2012 к договору), цена выполняемых подрядчиком по настоящему договору работ определена по результатам проведения торгов на основании проектно-сметной документации и закреплена сторонами в протоколе согласования цены, в котором указано, что приблизительная стоимость работ составляет - 120 018 726 рублей. Из протокола согласования цены работ (дополнительное соглашение № 4 от 28.08.2012) следует, что для своевременного выполнения работ, с целью приобретения основных строительных материалов, заказчик выплачивает подрядчику аванс в размере 34 855 101 рублей, в том числе НДС (18%) – 5 316 879рублей 85 копеек, в порядке, предусмотренном указанным протоколом, аванс уплачивается в пять этапов.

Сводка смет на выполняемые подрядчиком работы оформлена как приложение № 1/2, а также локальные сметные расчеты (Приложения № 1/2.1 – 1/2.5) и компенсируемые прочие затраты (Приложение №№ 1/2.6 – 1/2.7) на выполняемы подрядчиком работы оформлены как приложение к договору и составляют его неотъемлемую часть.

Учитывая, что заказчик заключает настоящий договор по поручению и за счет принципала, стороны согласовали следующий порядок оплаты по договору (п. 4.4 договора):

Оплата цены работ производится принципалом путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (п. 4.4.1 договора).

При необходимости уплаты авансовых платежей их размер, назначение аванса, срок выплаты согласовываются сторонами в протоколе согласования приблизительной цены работ (Приложение №1 к договору) (п. 4.4.2 договора).

В силу п. 4.4.2.2 договора возврат аванса не освобождает подрядчика от исполнения обязанностей по договору. Оплата работ, выполненных подрядчиком после возврата аванса, осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 4.4.3 договора.

Пунктом 4.4.2.3 договора установлено, что в случае досрочного расторжения настоящего договора подрядчик обязан в течение 10 календарных дней с момента расторжения возвратить заказчику сумму аванса, не погашенную принятыми заказчиком работами.

На основании п. 4.4.3 договора, все платежи осуществляются принципалом ежемесячно, за фактически выполненные и принятые заказчиком работы, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Заказчик (принципал) производит удержание в размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ, указанной в справке о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) за соответствующий отчетный период. Удержанные суммы выплачиваются подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (формы  КС-14) и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11 договора.

После подписания сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) за соответствующий отчетный период подрядчик предоставляет заказчику оформленный на имя заказчика счет на оплату и оригинал счета-фактуры на сумму выполненных и принятых заказчиком работ. Оплата принятых работ производится принципалом в течение 20 рабочих дней после получения заказчиком от подрядчика оригинала счета на оплату и указанного оригинала счета-фактуры. Срок оплаты работ исчисляется с момента предоставления подрядчиком документов, соответствующих требованиям договора и законодательства РФ.

Согласно п. 5.1 договора, подрядчик обязался выполнить работы в объемах и в сроки, предусмотренные договором.

Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке (п. 12.1 договора).

Подрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) в двух экземплярах (п. 12.1.1 договора).

В силу п. 15.7 договора, заказчик имеет право требовать от заказчика возврата суммы аванса (полностью или частично), непогашенной выполненными работами в случае:

- нарушения подрядчиком сроков начала выполнения работ более, чем на 20 дней, при отсутствии вины заказчика в просрочке выполнения работ;

-   невыполнения подрядчиком на протяжении двух месяцев подряд 40% и более объемов Работ, подлежащих выполнению согласно Календарному графику;

-   существенного нарушения требований договора, законодательства РФ, СНиП к качеству Работ;

-   в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ или договором.

Сумма аванса должна быть возвращена подрядчиком в течение 10 календарных дней с даты получения письменного требования заказчика о возврате аванса, если иной срок или порядок возврата аванса не предусмотрен соответствующим разделом договора.

Возврат суммы аванса не освобождает подрядчика от исполнения обязательств по настоящему договору и от ответственности за нарушение обязательств

Согласно п. 15.9 договора, суммы штрафов, неустоек, оплата которых предусмотрена 15 разделом договора, уплачиваются подрядчиком в течение 20 дней с даты получения от заказчика соответствующей претензии.

Согласно п. 16.2 договора заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от дальнейшего исполнения настоящего договора (расторгнуть договор) без обращения в суд, предварительно письменно уведомив подрядчика, в том числе, в случае просрочки выполнения работ (нарушения сроков начала, окончания работ, промежуточных сроков) более чем на 20 (двадцать) календарных дней.

В соответствии с п. 16.3 договора, подрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от дальнейшего исполнения настоящего договора (расторгнуть