Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.11.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 ноября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-1012/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «11» ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «21» ноября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ерк А.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Красноярское пусконаладочное управление «Северовостокэлектромонтаж» (истца) - Давыдовой Л.В., представителя по доверенности от 9 января 2013 года № 5;

от общества с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» (ответчика) - Золотухиной Е.Н., представителя по доверенности от 12 марта 2013 года;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика –  общества  с ограниченной ответственностью  «АРКЛИС+»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «23» июля 2013 года по делу № А33-1012/2013, принятое судьей Мальцевой А.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Красноярское пусконаладочное управление «Северовостокэлектромонтаж» (ИНН 2464004915, ОГРН 1022402302053; далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» (ИНН 2466110549, ОГРН 1032402963845; далее также ответчик) о взыскании 3 384 857 рублей 85 копеек по договору субподряда от 31 мая 2012 года № 508С001С194/113/2012, в том числе: 700 000 рублей аванса, 1 932 357 рублей 85 копеек пени за нарушение срока выполнения работ, 752 500 рублей пени за просрочку возврата денежных средств.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 23 июля 2013 года исковые требования удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» взыскано в пользу общества с ограниченной ответственностью «Красноярское пусконаладочное управление «Северовостокэлектромонтаж» 3 384 857 рублей 85 копеек, из них: 700 000 рублей основной долг, 2 684 857 рублей 85 копеек пени, а также 37 316 рублей 79 копеек расходов по оплате государственной пошлины. Кроме того, с общества с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» взыскано в доход федерального бюджета 2 607 рублей 50 копеек государственной пошлины.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что ответчик не  исполнил принятые на себя по договору с истцом обязательства по выполнению работ, перечисленный ему аванс не возвратил, в связи с чем истец праве требовать возврата аванса и уплаты  неустойки в судебном порядке.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 23 июля 2013 года по делу № А33-1012/2013 отменить и принять новый судебный акт.

По мнению ответчика, заявленная истцом неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательств и рассчитана исходя из чрезмерно высокого процента неустойки. Размер неустойки – 2 163 357 рублей 85 копеек  явно  превышает  размер обязательства - 700 000 рублей.  Кроме того, просрочка являлась непродолжительной. Истец не привел доказательств, свидетельствующих о том, что неисполнение ответчиком обязательства причинило ему действительный ущерб либо способно причинить ущерб, соответствующий  взыскиваемой сумме  неустойки.

Со стороны истца было нарушено требование пункта 2.3 договора, нарушенное истцом обязательство по перечислению аванса является основанием для начисления процентов за пользование чужими денежными средствами по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, аванс перечислялся с целью приобретения материалов для своевременного выполнения работ. В соответствии с пунктом 3.3 договора ответчик имел право на продление срока выполнения работ, о возможности остановки работ ответчик сообщил истцу письмом от 3 августа 2012 года № 01/08-1.

Истец уклонялся от подписания актов выполненных работ. В письме от 20 августа 2012 года № 471 истец не отрицает факт выполнения работ ответчиком, указывая на невыполнение их в полном объеме, более того поэтапно оплачивал работы. Сумма освоенного ответчиком аванса составила 595 407 рублей 53 копейки. Ответчик нес затраты по транспортировке, питанию рабочих, приобретение материалов, что подтверждается договорами со сторонними организациями. В силу статьи 729 Гражданского кодекса Российской Федерации истец обязан возместить ответчику издержки на выполненную часть работ, отсутствие акта о приемке выполненных работ не освобождает истца от обязанности по их оплате при том условии, что результат работ используется истцом.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 4 сентября 2013 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 9 октября 2013 года.

Протокольным определением от 9 октября 2013 года судебное разбирательство отложено на 11 ноября 2013 года.

В судебное заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу и поступившие до даты судебного заседания дополнения к ней, в которых ответчик указал на подтвержденность представленными в дело документами факта выполнения работ ответчиком и отсутствие доказательств выполнения работ силами истца. Пояснил, что приложенные к дополнениям к апелляционной жалобе документы представлены для обозрения судом и имеются в материалах дела, документы возвращены ответчику.

Представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в представленном суду отзыве. По мнению истца, решения суда первой инстанции законно и обоснованно.

Ответчик не представил доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства. При заключении договора стороны предусмотрели обоюдную имущественную ответственность за нарушение обязательств как для истца, так и для ответчика. Кроме того, для соблюдения принципа разумности стороны договора ограничили неустойку в размере 0,5 % от цены просроченного объема работ за каждый день просрочки 10 % от цены работ.

Истец не удерживал денежных средств  ответчика, договором не предусмотрено начисление процентов на сумму неперечисленного аванса, график выполнения авансовых платежей не установлен. Договором предусмотрено выполнение работ в установленные сроки вне зависимости от сроков и порядка перечисления аванса. Ответчик не приступил к выполнению работ  несмотря на перечисление ему первых авансовых платежей, отчет об использовании аванса не представил, в связи с чем истец вправе был приостановить все платежи по договору до получения отчета.

Истец не уклонялся от принятия работ. Фактически ответчик работы не выполнял. Предусмотренная договором исполнительная документация, предшествующая составлению акта о приемке работ, представлена не была. В адрес истца акты о приемке выполненных работ не направлялись. Платежей за выполненные работы истец также не производил, перечислялись только авансовые платежи. Спорные работы выполнены силам истца после окончания сроков выполнения работ по договору с ответчиком, что подтверждается также заказчиком работ в представленном в материалы дела ответе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

31 мая 2012 года между обществом с ограниченной ответственностью Красноярское пусконаладочное управление «Северовостокэлектрромонтаж» (подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «АРКЛИС+» (субподрядчик) подписан договор субподряда №508С001С194/113/2012 (т.2, л.д. 1).

Пунктом 2.1 названного договора установлено, что в порядке и на условиях, установленных договором, проектно-сметной документацией, календарным графиком выполнения работ в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством субподрядчик обязуется по заданию подрядчика выполнить следующие работы по строительству объекта (комплексных трансформаторных подстанций Богучанского алюминиевого завода), обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: общестроительные работы, монтаж оборудования, электромонтажные работы, далее именуемые «работы», а подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Наименования, объемы работы, а также сроки их выполнения (начальные, конечные и промежуточные), номера пакетов работ согласованы сторонами в календарном графике выполнения работ, который оформлен как приложение №1/1 к договору и составляет его неотъемлемую часть (пункт 2.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.3 субподрядчик обязуется сдать результаты работ в сроки, установленные договором, а подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену.

Согласно пункту 3.1 договора сроки выполнения работ определяются в календарном графике выполнения работ (приложение №1/1, т.2, л.д. 30). Дата начала работ – 1 июня 2012 года. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок» - 10 ноября 2012 года.

В силу пункта 3.3 договора субподрядчик имеет право на продление срока работ, если невыполнение подрядчиком своих обязательств по договору непосредственно приводит к просрочке выполнения работ субподрядчиком и субподрядчик не может избежать (сократить) данную просрочку посредством выполнения иных работ по договору; в случае увеличения объемов работ и внесения соответствующих изменений в проектно-сметную документацию по причинам, не зависящим от субподрядчика.

В пункте 4.4 договора сторонами согласован порядок оплаты. Оплата цены работ производится подрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика. При необходимости уплаты авансовых платежей их размер, назначение аванса, срок выплаты согласовывается сторонами в протоколе согласования цены работ. Аванс выплачивается на основании соответствующего счета субподрядчика. Для оплаты аванса на материалы стороны дополнительно подписывают протокол согласования цен на материалы.

В силу пункта 4.4.2.1 договора подрядчик вправе потребовать письменный отчет об использовании суммы аванса с приложением заверенных копий документов, подтверждающих его использование. Субподрядчик обязан предоставить отчет в течение 3 рабочих дней с момента получения соответствующего требования заказчика. При непредставлении субподрядчиком письменного отчета об использовании суммы аванса в указанный срок, подрядчик вправе приостановить все платежи по договору до получения отчета.

В силу пункта 4.4.2.2 договора в случае неполучения от субподрядчика отчета об использовании аванса в течение 30 календарных дней с момента заявления требования о его предоставлении, подрядчик имеет право потребовать возврата суммы аванса, непогашенной к моменту получения субподрядчиком требования о возврате суммы аванса. Сумма аванса в таком случае должна быть возвращена субподрядчиком в течение 10 календарных дней с даты получения письменного требования подрядчика о возврате аванса.

Согласно пункту 4.4.2.3 договора в случае досрочного расторжения договора субподрядчик обязан в течении 10 календарных дней с момента расторжения договора возвратить подрядчику сумму аванса, не погашенную принятыми заказчиком работами.

Согласно пункту 4.4.3 все платежи осуществляются подрядчиком ежемесячно, за фактически выполненные и принятые работы, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Пунктом 7.9 договора предусмотрено, что субподрядчик письменно, не менее чем за 24 часа до предполагаемого начала приемки работ, извещает подрядчика о готовности отдельных ответственных конструкции и скрытых работ, которая подтверждается двусторонними актами промежуточной приемки ответственных конструкций и актов освидетельствований скрытых работ.

В соответствии с пунктом 12.1 договора сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке: субподрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает подрядчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (формыКС-3) в  двух экземплярах. Субподрядчик вместе с актом о приемке работ передает подрядчику исполнительную документацию, соответствующую по составу и содержанию требованиям СНиП и подрядчика. Работы, предъявляемые субподрядчиком к приемке, должны быть отражены субподрядчиком в общем журнале работ, иных журналах работ, предусмотренных нормативными актами Российской Федерации, СНиП. В случае отсутствия в журналах работ соответствующих записей подрядчик имеет право не осуществлять приемку работ до момента устранения субподрядчиком всех замечаний к указанным документам.

Пунктом 15.3 договора установлено, что за нарушение сроков выполнения работ по договору, при отсутствии вины подрядчика, субподрядчик по письменному требования подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от цены просроченного объема работ за каждый день просрочки, но не более 10% от цены работ.

На основании пункта 15.5 за просрочку возврата денежных средств, когда такой возврат предусмотрен договором, субподрядчик по требованию подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

В протоколе согласования цены работ, являющемся приложением к договору подряда от 31 мая 2012 года № 508С001С194/113/2012 (т.1, л.д.  74, т.2, л.д. 26), стороны установили, приблизительная стоимость работ составляет 19 323 578 рублей 52 копейки, в том числе  НДС 2 947 664 рубля 52 копейки, и согласовали перечисление аванса в целях приобретения материалов, в сумме 3 500 000 рублей, в том числе НДС 533 898 рублей 30 копеек на основании выставленного субподрядчиком счета и подписанного сторонами протокола согласования цен на материалы в следующие сроки: 1 500 000 рублей - до 30 июня 2012 года, 1 000 000 рублей - до 30 июля 2012 года; 500 000 рублей – до 31 августа 2012 года и 500 000 рублей – до 25 сентября 2012 года.

В соответствии с условиями договора подрядчиком платежными поручениями от 28 июня 2012 года № 3112 на сумму 500 000 рублей и от 27 июля 2012 года № 3923 на сумму 200 000