Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.12.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06 декабря 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-7120/2013к2

Резолютивная часть постановления объявлена «29» ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «06» декабря 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от ООО «Профилакторий Сибиряк»: Никифорова Е.К. – представителя по доверенности от 26.08.2013,

от Федеральной налоговой службы России: Гюнтер С.П. – представителя по доверенности от 24.09.2013 №48,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Профилакторий Сибиряк» на определение Арбитражного суда Красноярского края от 04 октября 2013 года по делу №А33-7120/2013к2, принятое судьей Ерохиной О.В.,

установил:

председатель ликвидационной комиссии закрытого акционерного общества «ПО «Сибтяжмаш» Сташкова С.Н. (ликвидатор) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании закрытого акционерного общества «ПО «Сибтяжмаш» (ИНН 2411017004, ОГРН 107241100188) (далее – ЗАО «ПО «Сибтяжмаш», должник) банкротом как ликвидируемого должника.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 13.05.2013 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением арбитражного суда от 12.07.2013 ликвидируемый должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 08.12.2013. Конкурсным управляющим должника утвержден Рождественский Сергей Леонидович.

Сообщение конкурсного управляющего об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 20.07.2013 №127.

30.07.2013 в арбитражный суд поступило требование общества с ограниченной ответственностью «Профилакторий Сибиряк» (далее – ООО «Профилакторий Сибиряк», кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 1 832 740 рублей.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 04.10.2013 в удовлетворении требования ООО «Профилакторий Сибиряк» о включении в реестр требований кредиторов должника отказано.

Не согласившись с указанным определением, ООО «Профилакторий Сибиряк» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда от 04.10.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- обязательство ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» не является обязательством по выплате дивидендов, а является обязательством ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» по погашению принятого на себя долга;

- поскольку ООО «Профилакторий Сибиряк» является законным векселедержателем, то никаких правовых и фактических оснований отвергнуть правовую природу векселя и возвратиться к первоначальному обязательству по выплате дивидендов третьим лицом у суда первой инстанции не имелось;

- заявитель апелляционной жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о наличии злоупотребления лицами своими правами как при заключении закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш» и ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» договора от 15.06.2009 №4 о переводе долга, так и при заключении ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» и ООО «Профилакторий Сибиряк» соглашения о прекращении обязательства новацией от 14.10.2011.

В судебном заседании представитель ООО «Профилакторий Сибиряк» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение арбитражного суда от 04.10.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Федеральной налоговой службы России просил оставить определение арбитражного суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 2 статьи 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 настоящего Федерального закона.

Статьей 71 Закона о банкротстве предусмотрено, что кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение конкурсного управляющего об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 20.07.2013 №127.

Требование ООО «Профилакторий Сибиряк» поступило в Арбитражный суд Красноярского края нарочным 30 июля 2013 года, то есть в установленный статьей 225 Закона о банкротстве срок.

В обоснование заявленных требований кредитором представлен простой вексель от 30.09.2011 на сумму 1 832 740 рублей, срок платежа – по предъявлении; векселедателем является ЗАО «ПО «Сибтяжмаш», векселедержателем – ООО «Профилакторий Сибиряк» (л.д. 8).

Представитель кредитора пояснил, что вексель был предъявлен в ликвидационную комиссию ЗАО «ПО «Сибтяжмаш», что подтверждается представленным в материалы дела требованием, полученным должником 05.07.2013 (л.д. 30). Подлинный вексель приобщен к материалам дела.

Судом первой инстанции установлено, что вексель выдан на основании следующего.

Решениями общих собраний акционеров закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» от 15.05.2006 и от 23.05.2007 приняты решения о начислении дивидендов по обыкновенным акциям акционерам, в том числе ООО «Профилакторий Сибиряк», в следующих размерах: по дивидендам за 2005 год - 12 500 рублей на одну обыкновенную акцию; по дивидендам за 2006 год - 25 500 рублей на одну обыкновенную акцию соответственно (л.д. 12-16, 21-25).

Исходя из того, что ООО «Профилакторий Сибиряк» принадлежат 53 акции, общая сумма начисленных дивидендов, приходящихся на долю участия ООО «Профилакторий Сибиряк» в уставном капитале закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш», составляет 1 832 740 рублей.

В подтверждение наличия за ООО «Профилакторий Сибиряк» статуса акционера закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш», а также принадлежности ООО «Профилакторий Сибиряк» 53 акций закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» представлены списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» по состоянию на 24.04.2006, на 02.05.2007, списки лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» по состоянию реестра на 24.04.2006, на 02.05.2007, выписки из реестра владельцев ценных бумаг по лицевому счету №8 на 24.04.2006, на 02.05.2007, подписанные руководителем закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» (л.д. 17-20, 26-29).

Между ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» и закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш» заключен договор от 15.06.2009 №4 о переводе долга, согласно пункту 1.1 которого закрытое акционерное общество «Сибтяжмаш» переводит свой долг ООО «Профилакторий Сибиряк» (кредитору) на сумму 602 875 рублей без НДС по выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2005 год и на сумму 1 229 865 рублей без НДС по выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2006 год, а ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» полностью принимает на себя обязательства по погашению указанной задолженности. Перевод долга произведен с согласия кредитора, о чем свидетельствует подпись руководителя ООО «Профилакторий Сибиряк» на договоре от 15.06.2009 (л.д. 10).

Возникшая в связи с заключением договора задолженность закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш» перед ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» была погашена путем зачета встречных однородных требований на основании одностороннего уведомления закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш», направленного в адрес ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» (л.д. 11). В обоснование произведения зачета в материалы дела представлены документы, подтверждающие наличие между сторонами взаимных обязательств: карточками счета 60.1 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками», договором купли-продажи от 03.06.2009 между закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш» (продавец) и ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» (покупатель) на сумму 15 368 337 рублей 62 копейки, счетом-фактурой от 03.06.2009 №352, товарной накладной от 03.06.2009 №272А на сумму 15368337 рублей 62 копейки, договором купли-продажи от 31.03.2009 между закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш» (продавец) и ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» (покупатель) на сумму 32 669 152 рубля 60 копеек, счетом-фактурой от 31.03.2009 №228 на сумму 32 669 152 рубля 60 копеек, товарной накладной от 31.03.2009 №184в, договором купли-продажи от 28.02.2009 между закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш» (продавец) и ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» (покупатель) на сумму 89 419 431 рубль 96 копеек, счетом-фактурой от 28.02.2009 №138 на сумму 89 419 431 рубль 96 копеек, товарной накладной от 03.06.2009 №272А; анализами счетов 60.1 ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» за период 01.01.2009 по 30.09.2013, подтверждающими наличие встречных предоставлений в отношениях с закрытым акционерным обществом «Сибтяжмаш», поскольку иные первичные документы у ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» отсутствуют в связи с изъятием документации правоохранительными органами.

Между ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» и ООО «Профилакторий Сибиряк» заключено соглашение о прекращении обязательства новацией от 14.10.2011, по условиям которого ЗАО «ПО «Сибтяжмаш» и ООО «Профилакторий Сибиряк», в соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации, прекратили обязательство должника перед ООО «Профилакторий Сибиряк», принятые на себя по договору о переводе долга от 15.06.2009 №4, путем замены первоначального обязательства по выплате дивидендов на обязательства по договору займа в соответствии с правилами статьи 815 Гражданского кодекса Российской Федерации, оформленного выдачей простого векселя от 30.09.2011 на сумму 1 832 740 рублей, срок платежа – по предъявлении; векселедателем является ЗАО «ПО «Сибтяжмаш»; векселедержателем - ООО «Профилакторий Сибиряк» (пункты 1,2 соглашения) (л.д. 9).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что первоначальное обязательство должника перед кредитором вытекает из правоотношений, связанных с участием в акционерном обществе, а именно выплате дивидендов.

Указанное обязательство исходит из обязанности акционерного общества (в данном случае - закрытого акционерного общества «Сибтяжмаш») выплатить объявленные дивиденды акционерам в соответствии с положениями Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Согласно статье 42 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. В случае, если в течение срока выплаты дивидендов, определенного в соответствии с  правилами  пункта 4 статьи 42 Закона об акционерных обществах, объявленные дивиденды не выплачены лицу, включенному в список лиц, имеющих право получения дивидендов, такое лицо вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате ему объявленных дивидендов.

Таким образом, право на получение дивидендов - части прибыли общества, распределяемой среди акционеров - относится к основным правам его участников. Как элемент корпоративных отношений, основанных на участии акционера в капитале общества, оно возникает в момент приобретения им права на акцию, а вместе с ним и прав, удостоверяемых ею (ст. 142 Гражданского Кодекса Российской Федерации), из чего следует, что обязанность по выплате акционерам объявленных дивидендов основывается на отношениях участия акционера в уставном капитале акционерного общества.

В соответствии с абзацами вторым, четвертым статьи 2 Закона о банкротстве несостоятельность (банкротство) представляет собой признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

При этом под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

В силу абзаца восьмого статьи 2 указанного Закона конкурсными кредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия).

Согласно пункту 1 статьи 63 Закона о банкротстве не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника)