Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 марта 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А69-16/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «12» марта   2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» марта  2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Бабенко А.Н.

судей: Споткай Л.Е., Юдина Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Астаховой А.И.

при участии:

от Закрытого акционерное общество «Енисейская промышленная компания»: Лапин А.Г., представитель по доверенности  от 10.01.2014

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Енисейская промышленная компания»

на определение Арбитражного суда Республики Тыва

от  «27»   декабря  2013   года по делу  № А69-16/2013, принятое судьей Сарыглар Д.В.

установил:

Закрытое акционерное общество «Енисейская промышленная компания» (ИНН 2455016287, ОГРН 1022401542646) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 13 февраля 2013 года заявление закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» признано обоснованным, в отношении закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» введена процедура наблюдения сроком на 6 (шесть) месяцев, до 13 августа 2013 года.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 г. определение Арбитражного суда Республики Тыва от 13.02.2013 г. отменено, принято новое решение, заявление закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» признано обоснованным, в отношении закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» введена процедура наблюдения сроком на 3 (три) месяца, до 15 декабря 2013 года.

Временным управляющим закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» утвержден Дорошенко Борис Георгиевич, член Некоммерческого партнерства «Межрегиональный центр арбитражных управляющих» (далее – Дорошенко Б.Г.).

21 ноября 2013 года в Арбитражный суд Республики Тыва поступило заявление закрытого акционерного общества «Международный Промышленный Банк» о включении в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества «Енисейская промышленная компания» в размере 317 737 391 рубля 63 копеек.

Определением от 27.12.2013 требование кредитора удовлетворено в полном объеме,  включено  в третью  очередь  реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с данным судебным актом, должник  обратилось с апелляционной жалобой, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе указал  следующее:

- на основании пункта 2 статьи 5 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее – Закон  о банкротстве) требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. В силу этого, доначисленные  кредитором суммы не подлежали включению в реестр.

- судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения требования кредитора.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 12.03.2014.

От  кредитора в материалы дела поступил отзыв, в котором доводы заявителя апелляционной жалобы отклонены как необоснованные по основаниям, изложенным в отзыве.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель должника поддержал доводы, изложенные в апелляционной  жалобе.

  При  повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Закрытое акционерное общество «Енисейская промышленная компания» является должником ЗАО «Международный Промышленный Банк» (далее - Банк) по следующим кредитным договорам:

- Соглашению об общих условиях кредитования № 6290 от 09.12.2008;

- Кредитному договору № 6408 от 05.03.2009;

- Кредитному договору № 6411 от 05.03.2009;

- Кредитному договору № 6412 от 13.04.2009.

По состоянию на 11.09.2013 задолженность Должника по кредитным договорам за период с 14.02.2013 по 11.09.2013 составляет:

По Соглашению об общих условиях кредитования № 6290 от 09.12.2008 в размере 165 154 438 рублей 34 копейки:

34 520 547 рублей 94 копейки - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

126 000 000 рублей - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

4 633 890 рублей 40 копеек - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

По Кредитному договору № 6408 от 05.03.2009 в размере 2 739 424,28 долларов США:

741 041,10 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

1 932 000 долларов США - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

66 383,18 долларов США - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

В рублевом эквиваленте на дату введения наблюдения (11.09.2013) по курсу ЦБ РФ 33, 0600 рублей за 1 доллар США сумма задолженности по Кредитному договору № 6408 от 05.03.2009 составляет 90 565 366 рублей 70 копеек:

24 498 818,77 рублей - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

63 871 920 рублей - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

2 194 627 рублей 93 копейки - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

По Кредитному договору № 6411 от 05.03.2009 в размере 1 459 041,17 долларов США:

394 684,93 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

1 029 000 долларов США - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

35 356,24 долларов США - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

В рублевом эквиваленте на дату введения наблюдения (11.09.2013) по курсу ЦБ РФ 33, 0600 рублей за 1 доллар США сумма задолженности по Кредитному договору № 6411 от 05.03.2009 составляет 48 235 901 рубль 08 копеек:

13 048 283 рубля 79 копеек - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

34 018 740 рублей - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

1 168 877 рублей 29 копеек - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

По Кредитному договору № 6412 от 13.04.2009 в размере 416 868,89 долларов США:

112 767,11 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

294 000 долларов США - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

10 101,78 долларов США - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

В рублевом эквиваленте на дату введения наблюдения (11.09.2013) по курсу ЦБ РФ 33 рубля 06 копеек за 1 доллар США сумма задолженности по Кредитному договору № 6412 от 13.04.2009 составляет 13 781 685 рублей 51 копейка:

3 728 080 рублей 66 копеек - проценты за пользование кредитом за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

9 719 640 рублей - размер пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 14.02.2013 по 11.09.2013;

333 964 рубля 85 копеек - пени за несвоевременную уплату процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013.

    В обоснование заявленных требований по Соглашению об общих условиях кредитования    № 6290 от 09.12.2008 кредитор указывает на следующее:

09.12.2008 между ЗАО «Международный Промышленный Банк» (Кредитор) и ЗАО «Енисейская промышленная компания» (Заемщик) заключено Соглашение об общих условиях кредитования № 6290 (далее по тексту - Соглашение о кредитовании) о предоставлении Заемщику кредита с лимитом выдачи 400 000 000 рублей.

В соответствии с п.п. 1.1., 1.1.2. Соглашения о кредитовании денежные средства предоставляются Заемщику отдельными кредитами («траншами»), порядок и срок возврата которых определяется соответствующим протоколом, при этом дата окончательного (в полном объеме) возврата суммы каждого транша не может быть позднее 31.12.2011.

В соответствии с п.п. 3.1., 3.2. Соглашения о кредитовании существенные условия предоставления каждого транша (сумма транша, процентная ставка за пользование траншем, даты предоставления и возврата транша) определяются отдельными соглашениями, которые оформляются в виде протоколов по форме в приложении № 1 к Соглашению о кредитовании.

В рамках Соглашения о кредитовании были предоставлены следующие транши:

1) транш на сумму 90 000 000 рублей на основании протокола № 1 от 10.12.2008 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка - 15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 10.12.2008;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 10.12.2008;

2) транш на сумму 90 000 000 рублей на основании протокола № 2 от 15.06.2009 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка - 15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 15.06.2009;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 15.06.2009;

3) транш на сумму 40 000 000 рублей на основании протокола № 3 от 06.07.2009 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка - 15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 06.07.2009;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 06.07.2009;

4) транш на сумму 38 000 000 рублей на основании протокола № 4 от 07.08.2009 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка - 15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 07.08.2009;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 07.08.2009;

5) транш на сумму 95 000 000 рублей на основании протокола № 5 от 24.09.2009 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка -15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 24.09.2009;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 24.09.2009;

6) транш на сумму 47 000 000 рублей на основании протокола № 6 от 12.01.2010 к Соглашению о кредитовании на следующих условиях:

- процентная ставка -15,0% годовых;

- дата предоставления транша - 12.01.2010;

- порядок и дата возврата транша - сумма транша возвращается единовременно, но не позднее 31.12.2011;

Транш предоставлен 12.01.2010.

В соответствии с п. 4.1 Соглашения о кредитовании за пользование суммой каждого транша Заемщик уплачивает Банку проценты исходя из процентной ставки, определенной в протоколе к соответствующему траншу, но не более 15 процентов годовых.

В соответствии с п.п. 4.2, 3.3 Соглашения о кредитовании проценты за пользование каждым траншем начисляются с даты, следующей за датой предоставления соответствующего транша.

В соответствии с п.4.5 Соглашения о кредитовании в целях исчисления процентов период времени с даты, следующей за датой предоставления первого транша, по 31.12.2011 делится на процентные периоды. Процентный период составляет календарный квартал (за исключением первого и последнего процентного периода). Согласно пп.4.5.1 Соглашения о кредитовании первый процентный период устанавливается с даты, следующей за датой предоставления кредита и по 31.03.2009. Последующие процентные периоды (кроме последнего) устанавливаются со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода (пп. 4.5.2 Соглашения о кредитовании). Последний процентный период устанавливается (с учетом Дополнительного соглашения № 1 от 22.03.2010 к Соглашению о кредитовании) с 01.01.2010 по 31.12.2011 (пп.4.5.3. Соглашения о кредитовании).

Согласно пп.4.6.1 Соглашения о кредитовании, начисленные проценты за пользование траншем подлежат уплате за каждый процентный период (кроме первого и последнего) не позднее 25 числа календарного месяца, на который приходится окончание соответствующего процентного периода. Проценты за первый процентный период подлежат уплате не позднее 25.03.2009, а проценты за последний процентный период подлежат уплате одновременно с возвратом последней части соответствующего транша, т.е. 31.12.2011 (пп.4.6.2, пп. 4.6.3 Соглашения о кредитовании).

Согласно п. 4.7 Соглашения о кредитовании сумма процентов за пользование каждым траншем рассчитывается на базе фактического количества календарных дней пользования кредитом и фактического количества календарных дней в году.

Ответчик с 31.12.2011 и до настоящего времени не исполнил обязательства по уплате процентов за пользование траншами.

Задолженность по уплате процентов за период с 14.02.2013 по 11.09.2013 составляет 34 520 547 рублей 94 копейки.

В соответствии с п. 5.6 Соглашения о кредитовании в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по возврату суммы кредита на условиях Соглашения о кредитовании, Заемщик уплачивает Кредитору пеню в размере 0,15 процента от невозвращенной суммы за каждый день просрочки.

По состоянию на 11.09.2013 задолженность по уплате пени за несвоевременный возврат основного долга по траншам за период с 14.02.2013 по 11.09.2013 составляет 126 000 000 рублей.

Пени за несвоевременную уплату процентов.

В соответствии с п. 4.10 Соглашения о кредитовании при неисполнении или ненадлежащем исполнении Заемщиком обязанности по уплате процентов за пользование кредитом Банк начисляет, а Заемщик уплачивает пеню на сумму неуплаченных процентов из расчета 0,15 процента