Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

заказов на энергосервис, для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, утвержденного приказом ФАС России от 24.07.2012 № 498, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что оспариваемые решение и предписание вынесены уполномоченным органом в пределах предоставленных полномочий.

Как следует из материалов дела, агентство государственного заказа Красноярского края обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о признании недействительными решения от 03.09.2013 № 922 и предписания от 03.09.2013 № 922.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований  по следующим основаниям.

Общественные отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ целью данного закона является обеспечение эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. Нормы права, содержащиеся в иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать Федеральному закону.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения жалобы антимонопольный орган пришел к выводу, что заказчиком, уполномоченным органом в аукционной документации не установлены максимальные и минимальные значения координат цветности по позиции «Краска» по показателю «Координаты цветности х, у». Техническими требованиями к материалам и конструкциям установлено, что координаты цветности х, у устанавливаются в соответствии с ГОСТ Р 51256-2011.

По мнению комиссии антимонопольного органа, установление в аукционной документации требований по позиции «Краска» в соответствии с ГОСТ Р 51256-2011, без определения координат цветности х, у, является недостаточным и не позволяет участнику размещения заказа указать конкретные показатели материалов, планируемых к использованию, то есть выполнить требование аукционной документации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда первой инстанции в части признания необоснованным вышеуказанного вывода комиссии Красноярского УФАС России, изложенного в оспариваемом решении, на основании следующего.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 94-ФЗ под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов.

Размещение заказа согласно части 1 статьи 10 Федерального закона № 94-ФЗ может осуществляться путем проведения торгов, в том числе в форме аукциона в электронной форме.

Порядок размещения заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме установлен главой 3.1 Федерального закона № 94-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 34, части 1 статьи 41.6 Федерального закона № 94-ФЗ  документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Документация об открытом аукционе в электронной форме согласно пункту части 4                  статьи 41.6 Федерального закона №94-ФЗ должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Инструкцией по заполнению заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме указано, что во избежание пропуска наименований товаров, отраженных в части II «Техническое задание» настоящей документации об аукционе (ведомости материальных ресурсов), участник размещения заказа для подготовки согласия в отношении предлагаемых для использования товаров может воспользоваться непосредственно самой ведомостью материальных ресурсов, в которой оговорит значения эквивалентности и товарные знаки (при их наличии) предлагаемых эквивалентных товаров, и укажет конкретные показатели товаров, соответствующие значениям, установленным в ведомости материальных ресурсов, которые представлены без указания на товарные знаки.

Несоблюдение указанных требований либо отсутствие в согласии участника размещения заказа полной информации обо всех товарах, оговоренных в части II «Техническое задание» документации об аукционе (ведомости материальных ресурсов), является основанием для принятия аукционной комиссией решения о признании заявки участника не соответствующей требованиям, установленным настоящей документацией об аукционе.

Согласно пункту «б» пункта 3 части 4 статьи 41.8 Федерального закона от 21.07.2005               № 94-ФЗ участники размещения заказа при подаче первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должны представить согласие, предусмотренное пунктом 2 статьи 41.8 Закона, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания па товарный знак используемого товара.

Заказчиком, уполномоченным органом в соответствии со статьей 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ в документации открытого аукциона в электронной форме установлены технические требования к материалам и изделиям для дорожной разметки, в том числе требования, предъявляемые к краске.

В отношении краски в аукционной документации установлено несколько показателей (раздел 8 пункта 64-79 Технических требований), в состав которых входит показатель «координаты цветности х, у» (пункт  79 Технических требований).

Как следует из аукционной документации, заказчиком не установлены ни максимальные ни минимальные значения показателя «координаты цветности х, у», уполномоченный орган в заявлении о признании недействительными решения от 03.09.2013 № 922 и предписания от 03.09.2013 № 922, поданном в Арбитражный суд Красноярского края указал, что заказчик при разработке аукционной документации не требовал указывать в первых частях заявок конкретные показатели х, у в отношении координат цветности, было бы достаточным указать, что координаты цветности х, у будут соответствовать ГОСТ Р 51256-2011.

Следовательно, участнику размещения заказа в составе первой части заявки, поданной на участие в открытом аукционе в электронной форме, не требовалось указывать конкретные показатели «координат цветности» лакокрасочных материалов, было необходимо лишь дать согласие, что вышеуказанные координаты будут соответствовать требованиям ГОСТа.

Апелляционная коллегия соглашается с позицией суда первой инстанции об отсутствии необходимости в конкретизации данного показателя «координаты цветности х, у», поскольку ГОСТ Р 51256-2011 подробно регламентирует допустимые координаты цветности х, у при выполнении различного вида дорожных работ.

Таким образом, при установлении требования о соответствии ГОСТ Р 51256-2011 в документации открытого аукциона в электронной форме к координатам цветности лакокрасочных материалов заказчик, уполномоченный орган действовали в рамках требований Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, и установление вышеуказанного требования не привело к нарушению статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что вывод комиссии Красноярского УФАС России о том, что заказчиком, уполномоченным органом в аукционной документации неправомерно не установлены максимальные и минимальные значения координат цветности по позиции «Краска» по показателю «Координаты цветности х, у», изложенный в оспариваемом решении, не обоснован, противоречит действующему законодательству и фактическим обстоятельствам.

Антимонопольный орган полагает, что указание в аукционной документации на обязательное представление заверенной копии лицензии банка или кредитной организации, выдавшей безотзывную банковскую гарантию, привело к нарушению требований статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, при этом ответчик ссылается на статью 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, устанавливающую обязанность участника открытого аукциона предоставить только документ об обеспечении исполнения контракта. В этой связи, по мнению ответчика, заказчику не предоставлено право требовать у участника размещения заказа иные документы, в частности копию лицензии банка.

Арбитражный суд Красноярского края поддержал указанные выводы антимонопольного органа.

Вместе с тем, апелляционная коллегия полагает ошибочным выводы антимонопольного органа и суда первой инстанции о несоответствии аукционной документации требованиям Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ в части указания на обязательное предоставление заверенной копии лицензии банка или кредитной организации, выдавшей безотзывную банковскую гарантию. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Пунктом 1 части 3 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ предусмотрено, что документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частями 4 и 6 статьи 41.8 настоящего Федерального закона и инструкцию по ее заполнению.

В силу части 5 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частями 3 и 4 настоящей статьи сведениями должна содержать требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

Частью 4 статьи 11 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ установлен запрет на установление иных требований кроме указанных в частях 1-3 настоящей статьи требований и установленных в соответствии со статьей 55.3 настоящего Федерального закона.

Согласно аукционной документации в разделе «Порядок предоставления обеспечения исполнения государственного контракта» определено, что исполнение государственного контракта может быть обеспечено в виде безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией или путем передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе, в  форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в информационной карте аукциона, в извещении о проведении аукциона. Способ обеспечения исполнения контракта из указанных способов определяется победителем аукциона или участником аукциона, с которым заключается контракт, самостоятельно.

Пунктом 1.2 «Порядок предоставления обеспечения исполнения контракта в виде безотзывной банковской гарантии» раздела об обеспечении исполнения государственного контракта в аукционной документации предусмотрено, что в случае, если обеспечение исполнения контракта предоставляется участником аукциона, с которым заключается контракт, в виде безотзывной банковской гарантии, банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации и должна отвечать условиям, установленным в аукционной документации. Обязательным приложением к безотзывной банковской гарантии является надлежащим образом заверенная копия лицензии банка или кредитной организации, выдавших безотзывную банковскую гарантию.

Возможность заказчика по установлению требования об обеспечении исполнения контракта предусмотрена пунктом 19 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, согласно которому, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, контракт заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, установленном документацией об открытом аукционе в электронной форме. Способ обеспечения исполнения контракта из указанных в настоящей части способов определяется таким участником открытого аукциона в электронной форме самостоятельно. Если участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, является бюджетное учреждение и заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.

При этом согласно статье 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, положения которой применяются  при проведении открытого аукционе в электронной форме в соответствии с частью 1 статьи 41.6 данного Федерального закона, документация об аукционе разрабатывается и утверждается заказчиком, уполномоченным органом и должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, и условия допуска участника к аукциону (часть 1). Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг,