Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.03.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

19 марта 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А69-2354/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «07» марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «19» марта 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Грищенко Ю.А.,

при участии:

от Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва: Чооду Т-Б.В., представитель по доверенности от 13.12.2013 № 35 (до  перерыва),

рассмотрев в судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде  первой инстанции, апелляционную жалобу Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва

на определение Арбитражного суда Республики Тыва

от 07 октября 2013 года по делу № А69-2354/2012, принятое судьей Донгак О.Ш.

установил:

В  рамках  дела  о банкротстве государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика»  (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115) общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Торгсервис» 30.07.2013 обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о включении требований в сумме 4904836 рублей 98 копеек, увеличив впоследствии размер требований до 5199477 рублей 20 копеек, в реестр требований кредиторов государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика».

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 07.10.2013 удовлетворено заявление общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Торгсервис», включено в третью очередь реестра требований кредиторов государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика» требование общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Торгсервис» в общей сумме 5199477 рублей 20 копеек, из них основной долг – 3006322 рубля 86 копеек, неустойка по договору поставки – 2063296 рублей 74 копейки, проценты по договору займа – 54857 рублей 60 копеек, пени по договору займа – 75000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, Министерство земельных и имущественных отношений Республики Тыва обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение Арбитражного суда Республики Тыва от 07 октября 2013 года по делу № А69-2354/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы указал, что узнал  о  рассмотренном  требовании  кредитора узнал  после  принятия   резолютивной части определения,   договор поставки товара №3/1 от 02.08.2010, договор  целевого денежного займа от 16.09.2010 были заключены без согласия собственника имущества ГУП «Кондитерская фабрика». Заключение таких сделок, согласно части 3 статьи 23 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, допускается только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Доказательства получения при заключении договора или позже согласия собственника на его одобрение в материалы дела не представлено. Таким образом, сделки совершенны с нарушением закона, следовательно,  заявление ООО Торговый дом «Торгсервис» не подлежало удовлетворению.

Определением  суда  апелляционной  инстанции от 24.12.2013  апелляционная  жалоба принята  к производству, ее  рассмотрение   назначено на 12.02.2014.

В связи с отсутствием доказательств надлежащего извещения собственника  должника, определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.02.2014 суд  апелляционной   инстанции  перешел  к рассмотрению дела №А69-2354/2012 дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для суда первой инстанции.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается без участия иных лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 12.02.2014 представитель Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, с определением суда первой инстанции не согласен. Заявил ходатайство об отложении судебного заседания для предоставления дополнительных доказательств.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 15-20 час. 07.03.2014. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Государственное унитарное предприятие Республики Тыва «Кондитерская фабрика» (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Ровенская, 3 «б») зарегистрировано  в  качестве   юридического  лица Межрайонной  инспекцией Федеральной  налоговой  службы России №1 по Республике  Тыва  за  основным  государственным  регистрационным   номером 1021700514637.

Согласно пункту 1.3  Распоряжения  Министерства  земельных  и  имущественных отношений  Республики Тыва  от 01.06.2010 №3237 «О внесении   изменения  в  устав государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика»   учредителем  предприятия   является Министерство  земельных  и  имущественных отношений  Республики Тыва.

открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» (ОГРН 1061701024065, ИНН 1701040660) обратилось 12.10.2012 г. в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика» (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Ровенская, 3 «б»), установлении требований в размере 1720887,02 руб. в реестр требований должника; утверждении временным управляющим Суслина Григория Ивановича, члена некоммерческого партнёрства «Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» (101000, г. Москва, Лубянский проезд, д. 5, стр. 1).

Производство по делу о банкротстве возбуждено определением суда от 26.10.2012.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 26.11.2012 г. заявление открытого акционерного общества «Тываэнергосбыт» от 12.10.2012 г. о признании государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика» несостоятельным (банкротом) обоснованным, в отношении государственного унитарного предприятия Рес-публики Тыва «Кондитерская фабрика» введена процедура наблюдения сроком до 26.04.2013 г.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» № 247 от 28.12.2012.

Определением суда от 19.02.2013 г. включены в реестр требований кредиторов госу-дарственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика» требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва в сумме 1057078 рублей 77 копеек, в том числе недоимка по налогам – 352 рублей, пени – 64 рубля 77 копеек, недоимка по страховым взносам – 929509 рублей 16 копеек, пени – 74317 рублей 22 копейки, штрафы – 4880 рублей 60 копеек, исполнительский сбор – 47955 рублей 02 копейки, с третьей очередностью их удовлетворения.

Решением суда от 14.05.2013 государственное унитарное предприятие Республики Тыва «Кондитерская фабрика»  признано несостоятельным (банкротом), в него  введено конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 26.10.2013, конкурсным управляющим должника  утверждён Суслин Григорий Иванович, член некоммерческого партнерства «Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих».

Сообщение о введении процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «КоммерсантЪ» № 93 от 01.06.2013.

Кредитор   основывает   свое  требование на  основании  следующего.

02.08.2010 г. между ООО ТД «Долина» и ГУП РТ «Кондитерская фабрика» был заключен договор поставки товаров № 3/1, в соответствии с которым ГУП РТ «Кондитерская фабрика» (далее - Должник) является Покупателем, а ООО ТД «Долина» - Поставщиком.

В соответствии с п. 1.1. договора поставки товаров № 3/1 Поставщик обязуется в период действия настоящего договора передавать в собственность Покупателя товар, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать товар, наименование, цена, количество, номенклатура (ассортимент) которого будет определяться Сторонами в спецификациях, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора, в порядке и на условиях, определенных договором.

В соответствии со спецификацией к договору поставки товаров № 3\1 от 02.08.2010 г. общая стоимость поставляемого товара составляет 2756322 рубля 86 копеек.

ООО ТД «Долина» свои обязательства по договору поставки товаром исполнило в полном объеме, что подтверждается счет-фактурой № 436 от 25.08.2010 г. на сумму 761400 рублей 25 копеек, счет-фактурой № 532 от 27.09.2010 г. на сумму 1209005 рублей 20 копеек, счет-фактурой № 607 от 19.10.2010 г. на сумму 785917 рублей 41 копеек.

ГУП РТ «Кондитерская фабрика» поставленный товар был принят также в полном объеме, что подтверждается товарной накладной № 431 от 25.08.2010 г., товарной накладной № 537 от 27.09.2010 г., товарной накладной № 613 от 19.10.2010 г.

В соответствии с договором поставки товаров № 3/1 оплата товара производится в российских рублях в безналичном порядке на расчетный счет Поставщика (пункт 4.4. договора).

Покупатель обязуется оплатить товар в течение 30 (тридцать) дней со дня получения товара (пункт 4.5. договора). ГУП РТ «Кондитерская фабрика» обязанности по оплате не исполнило ни частично, ни полностью. Общая стоимость поставленного товара составила 2756322 рубля 86 копеек.

В соответствии с п. 5.1. договора поставки товаров, в случае просрочки исполнения де-нежного обязательства Поставщик вправе на основании письменного требования взыскать с Покупателя штрафную неустойку в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки за период с наступления срока платежа до фактического исполнения обязательства по оплате.  Общая сумма  неустойки составляет по состоянию на 09.07.2012 1778166 рублей 90 копеек.

15.03.2011 г. между ООО ТД «Долина» и ООО ТД «Торгсервис» (далее - Кредитор) был заключен договор уступки прав (цессии) в соответствии с которым ООО ТД «Долина» (Цедент) уступает, а ООО ТД «Торгсервис» (Цессионарий) принимает в полном объеме право требования по договору поставки товаров № 3/1 от 02.08.2010 г., заключенному между Цедентом и Должником. Соответственно в настоящее время Кредитором по договору поставки товаров № 3/1 от 02.08.2010  является ООО ТД «Торгсервис».

Задолженность ГУП РТ «Кондитерская фабрика» перед ООО ТД «Торгсервис» составляет по договору поставки товаров № 3/1 и договору цессии от 15.03.2011 г.: сумма основного долга 2756322 рубля 86 копеек, сумма  неустойки 1778166 рублей 90 копеек.

16.09.2010 г. между ООО ТД «Долина» (Заимодавец) и ГУП РТ «Кондитерская фабрика» (Заемщик) был заключен договор целевого денежного займа на сумму 250000 рублей.

Срок возврата определен сторонами один год с момента передачи денежных средств. Моментом передачи считается момент перечисления суммы займа на банковский счет Заемщика, либо на счет третьего лица, указанного Заемщиком.

Во исполнения своих обязательств по договору ООО ТД «Долина» перечислило на расчетный счет ГУП РТ «Кондитерская фабрика» перечислило на расчетный счет Заемщика денежные средства в размере 250000 рублей, что подтверждается карточкой счета Заемщика 67.03 за 2010 год.

Договором займа предусмотрена уплата процентов за пользование денежными средствами в размере 10 % годовых (пункт 1.3. договора). Сумма процентов составляет 45347 рублей 22 копейки. Сумма займа была перечислена 16.09.2010 г. Срок возврата соответственно определен 16.09.2011 г.

Однако Заемщик свои обязательства по возврату денежных средств не исполнил.

Согласно п. 3.2. договора в случае невозвращения указанной в п. 1.1. суммы займа, а также предусмотренных в п. 1.2. договора процентов в определенный в п. 2.3. договора срок Заемщик уплачивает пени в размере 0,5 % от суммы долга за каждый день просрочки, но не более 30 % от суммы займа. Таким образом, сумма пени составляет 75000 рублей.

01.08.2011 г. между ООО ТД «Долина» и ООО ТД «Торгсервис» был заключен договор уступки прав (цессии) в соответствии с которым ООО ТД «Долина» (Цедент) уступает, а ООО ТД «Торгсервис» (Цессионарий) принимает в полном объеме право требования по договору целевого денежного займа с юридическим лицом № 1 от 16.09.2010 г., заключенному между Цедентом и Должником.  Соответственно в настоящее время Кредитором по договору целевого денежного займа № 1 от 16.09.2010 г. является ООО ТД «Торгсервис».

Задолженность ГУП РТ «Кондитерская фабрика» перед ООО ТД «Торгсервис» составляет по договору целевого денежного займа и договору цессии от 01.08.2011 г.: сумма основного долга 250000 рублей, сумма процентов по договору займа 45347 рублей 22 копейки, сумма пени за неисполнения обязательств 75000 рублей. Расчет произведён следующим образом: в году 360 дней, в месяце 30 дней. Начисление пеней, штрафов и процентов производится до 26.11.2012 г. дата принятия определения Арбитражного суда Республики Тыва о введении в отношении ГУП РТ «Кондитерская фабрика» процедуры наблюдения.

Задолженность ГУП РТ «Кондитерская фабрика» перед ООО ТД «Торгсервис» составляет по договору поставки товаров № 3/1 и договору цессии от 15.03.2011 г.: сумма основного долга 2756322 рубля 86 копеек, сумма штрафной неустойки по товарной накладной № 431 от 25.08.2010 г. Передано товаров на сумму 761400 рублей 25 копеек. Дата передачи товаров 26.08.2010 г. Дата исполнения обязательства по оплате 26.09.2010.

Размер штрафной неустойки за 1 день просрочки = 761 400,25 * 0.1 % = 761,40 руб. Срок просрочки обязательства по оплате составляет с 27.09.2010 г. по 26.11.2012 г. 778 дней. Сумма штрафной неустойки = 761,40 рублей * 778 дней = 592369 рублей