Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.09.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов (статья 1).

Из статьи 2 указанного Федерального закона следует, что нормы права, содержащиеся в иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Применение Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ обязательно при условии использования средств бюджета (федерального, регионального или муниципального), которые направляются на оплату работ (услуг) для государственных и муниципальных нужд.

Из содержания договора о предоставлении субсидии от 25.04.2013 №174 следует, что получение бюджетных средств обусловлено выполнением организацией (МП «УЗС») именно для администрации города Красноярска (а не для иных лиц) определенных работ по содержанию объектов озеленения. То есть обязательства по договорам носят встречный характер: предприятие выполняет для администрации определенные работы, а администрация возмещает (оплачивает) организациям расходы, связанные с выполнением этих работ.

Вышеуказанное лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Следовательно, вышеуказанные договоры по существу являются гражданско-правовыми, поскольку основаны на равенстве их участников и свободном установлении ими взаимных прав и обязанностей. Источник финансирования для осуществления расчетов по договорам не влияет на их правовую природу.

Таким образом, денежные средства, перечисленные Департаментом городского хозяйства  Предприятию не на безвозмездной основе, по своей правовой природе являются не субсидией, а оплатой работ, выполненных для муниципального образования.

Поскольку отношения между Департаментом городского хозяйства и получателями субсидий – организациями, осуществляющими содержание и ремонт объектов озеленения на территории города Красноярска, носят возмездный и возвратный характер - взамен выделенных организациям денежных средств, последние обязаны осуществить выполнить работы по текущему содержанию и ремонту объектов озеленения, такие отношения нельзя квалифицировать как «субсидия».

Учитывая, что озеленение территории в границах городского округа (в том числе и содержание и ремонт объектов озеленения) отнесены согласно статье 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ к вопросам местного значения городского округа, то потребности в товарах (работах, услугах) для их решения, являются муниципальными нуждами.

Таким образом, положения статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации, определяющей порядок  предоставления субсидий, не могут быть применены к возникающим правоотношениям (содержание объектов озеленения), поскольку они возникли по вопросу оказания услуг для муниципальных нужд и соответственно подлежат регулированию статьей 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с доводом антимонопольного органа о том, что поскольку договор на предоставление субсидии, является двусторонним  и носит  возмездный характер, то отношения в рамках заключенного договора подпадают под сферу регулирования Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

Во всех случаях размещение заказа на выполнение работ, оказание услуг (то есть определение поставщиков, исполнителей) для муниципальных нужд осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом (пункт 2 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ).

Основания размещения муниципального заказа без проведения торгов, запроса котировок установлены статьей 55 названного Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения муниципального заказа путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению муниципального заказа всех заинтересованных лиц. Кроме того, проведение торгов обеспечит выбор наилучшего исполнителя муниципального заказа по цене, времени и качеству исполнения муниципальных нужд.

Следовательно, предоставление субсидий на возмещение затрат в связи с осуществлением деятельности по решению отдельных вопросов местного значения нарушает принцип результативности и эффективности использования бюджетных средств, а также принцип адресности и целевого характера бюджетных средств, заложенные в статьях 34, 38 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

Таким образом, удовлетворение потребностей муниципального образования посредством выделения Департаментом городского хозяйства бюджетных средств Предприятию без осуществления процедуры размещения заказов путем проведения торгов для муниципальных нужд в данном случае создает преимущества отдельному хозяйствующему субъекту, в то время как иные хозяйствующие субъекты лишены доступа к соответствующему товарному рынку, что свидетельствует об ограничении конкуренции.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности, к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

На основании вышеизложенных фактических и правовых обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что действия Департамента городского хозяйства, МП г Красноярска «УЗС» в части заключения договора от 25.04.2013 № 174 на предоставление субсидии, нарушает статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ антимонопольное законодательство, поскольку исключает возможность размещения муниципального заказа.

Кроме этого, в ходе рассмотрения антимонопольного дела, Комиссия красноярского УФАС России также пришла к выводу об антиконкурентном характере договора № 237-13 от 31.05.2013, заключенного между ООО «КрасКом» (Исполнитель) и  МП «УЗС» (Заказчик).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом антимонопольного органа на основании следующего.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, приказом Департамента городского хозяйства от 28.03.2013 № 122-гх утверждена документация об открытом аукционе в электронной форме на право заключения муниципального контракта на оказание услуг по содержанию фонтанов в городе Красноярске, начальная (максимальная) цена контракта составила 21 813 230 руб. 02 коп.

Указанный аукцион отменен приказом Департамента городского хозяйства от 09.04.2013     № 165-гх «Об отмене размещения муниципального заказа».

Распоряжением администрации города Красноярска от 17.04.2013 № 42-гх, опубликованным в газете «Городские новости», утвержден лот на осуществление текущего содержания, ремонта объектов озеленения на территории города в 2013 году согласно приложению 1.

При этом перечень работ, указанный в приложении 1, совпадает с предметом отмененного 09.04.2013 аукциона в электронной форме по содержанию фонтанов в г. Красноярске.

По результатам отбора организаций победителем лота объявлено МП «УЗС», с которым заключен договор от 25.04.2013 № 174 на предоставление субсидии; общий размер субсидии составил 21 862 018 руб.

В соответствии со статьей 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации предусмотрено предоставление субсидий юридическим лицам - производителям работ - на безвозмездной и безвозвратной основе в целях возмещения затрат или недополученных доходов в связи с производством (реализацией) товаров, выполнением работ, оказанием услуг.

Из содержания указанной нормы следует, что субсидии юридическим лицам - производителям работ предоставляются на безвозмездной и безвозвратной основе в целях возмещения затрат или недополученных доходов.

Из местного бюджета субсидии юридическим лицам – производителям работ предоставляются в случаях и порядке, предусмотренных решением представительного органа муниципального образования о местном бюджете и принимаемыми в соответствии с ним муниципальными правовыми актами местной администрации (пункт 2 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Порядок и условия предоставления субсидий юридическим лицам одним из основных видов деятельности которых является ремонт и текущее содержание объектов озеленения на территории города, определяется Положением о порядке предоставления субсидий из бюджета города юридическим лицам (за исключением государственных (муниципальных) учреждений), индивидуальным предпринимателям, одним из основных видов деятельности которых является ремонт и текущее содержание объектов озеленения, на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с текущим содержанием, ремонтом объектов озеленения на территории города» (в редакции, действующей на момент рассмотрения дела), утвержденным постановлением администрации города Красноярска от 12.05.2009 № 43-а (далее по тексту - Положение от 12.05.2009 № 43-а).

Согласно пункту 1.1. Положения от 12.05.2009 № 43-а настоящее Положение определяет порядок и условия предоставления субсидий юридическим лицам, одним из основных видов деятельности которых является ремонт и текущее содержание объектов озеленения на территории города, а также порядок возврата субсидий в случае нарушения условий, установленных при их предоставлении.

К объектам озеленения города относятся парки, скверы, сады общего пользования, зеленые насаждения на улицах и дорогах, малые архитектурные формы, городские леса.

По пункту 1.2. Положения от 12.05.2009 № 43-а субсидии предоставляются организациям в целях финансового обеспечения (возмещения) затрат в связи с текущим содержанием, ремонтом объектов озеленения на территории города в пределах бюджетных ассигнований, предусмотренных на эти цели в соответствующем финансовом году.

Пунктами 1.3. и 1.4. Положения от 12.05.2009 № 43-а предусмотрено, что главным распорядителем субсидии является департамент городского хозяйства администрации города. Размер субсидий определяется в соответствии с лотами.

В соответствии с пунктом 2.1 устава МП «УЗС» предприятие создано в целях оказания услуг по развитию зеленого хозяйства города, текущему содержанию территорий общего пользования и получения прибыли.

Согласно пункту 2.2.2 устава услуги по текущему содержанию территорий общего пользования, на закрепленных за предприятием объектов, включают в себя, в том числе уход за малыми архитектурными формами, фонтанами, бассейнами, водопроводно-поливочной системой и т.п.

Таким образом, для получения МП «УЗС» субсидий предприятию необходимо было выполнить работы по содержанию (расконсервации) городских фонтанов.

Вместе с тем указанные работы предприятием не выполнялись.

Данный факт лицами, участвующими в деле, не оспаривается; доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Работы по содержанию (расконсервации) городских фонтанов выполнены ООО «КрасКом», что подтверждается договором от 31.05.2013 № 237-13, заключенным МП «УЗС» (заказчиком) с ООО «КрасКом» (исполнителем).

Согласно пункту 1.1. договора от 31.05.2013 № 237-13 заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги по содержанию и обслуживаю фонтанов в городе Красноярске, перечень которых предусмотрен в Приложении № 1. Заказчик принимает и оплачивает указанные услуги за счет соответствующих денежных средств, поступающих из бюджета г. Красноярска. Согласно пункту 2.1. указанного договора стоимость услуг составляет 21 862 018 рублей.

При этом перечень фонтанов, содержащийся в приложении № 1 к вышеуказанному договору, идентичен перечню фонтанов, содержащемуся в приложении к договору на предоставление субсидии от 25.04.2013 № 174.

Факт выполнения соответствующих работ в мае, июне, июле и августе 2013 года на общую сумму 15 443 280 рублей по договору от 31.05.2013 № 237-13 подтверждается материалами дела (в том числе справками о стоимости оказанных услуг и затрат от 31.05.2013 № 2, от 30.06.2013      № 3, от 31.07.2013 № 4, от 21.08.2013 № 5, счетами-фактурами, выставленными ООО «КрасКом» МП «УЗС» от 01.05.2013 № 1904, № 1905, от 31.05.2013, от 30.06.2013 № 1906, письмом ООО «КрасКом» от 22.08.2013 № 5260).

На дату вынесения оспариваемого решения договор от 31.05.2013 № 237-13 ООО «КрасКом» расторгнут в одностороннем порядке (письмо общества от 22.08.2013 № 5260), оплата по договору от МП «УЗС» не получена.

В рамках исполнения договора на предоставление субсидии от 25.04.2013 № 174 МП «УЗС» подготовлен и направлен принятый департаментом городского хозяйства отчет о фактических затратах за период 01.06.2013 по 30.06.2013 на сумму 10 285 997 рублей 66 копеек.

Платежным поручением от 12.12.2013 № 1428 на сумму 10 285 997 рублей 66 копеек по указанному договору департаментом городского хозяйства произведена оплата.

Кроме того из материалов дела (писем ООО «КрасКом» от 22.05.2013 № 2927, от 30.05.2013 № 3097, счет-фактуры от 01.05.2013 № 1904) следует, что работы по расконсервации (запуску фонтанов) выполнены обществом собственными силами, за счет собственных средств в апреле 2013 года в отсутствие договорных отношений и до вынесения решения об отборе организаций на право проведения работ.

МП «УЗС» в проведении указанных работ не участвовало, собственными силами работы выполнить было не в состоянии ввиду отсутствия в штате предприятия соответствующих специалистов.

Согласно письму МП «УЗС» от 03.03.2013 № 300 работы по расконсервации городских фонтанов проведены сотрудниками ООО «КрасКом» самостоятельно за счет собственных средств и будут возмещены за счет средств субсидии в соответствии с договором от 25.04.2013 № 174. Заключенный между ООО «КрасКом» и МП «УЗС» договор от 31.05.2013 № 237-13 на обслуживание фонтанов распространяет свое действие, в том числе и на расконсервацию указанных в приложении № 1 к договору фонтанов. Акты выполненных работ по договору               № 237-13 ООО «КрасКом» в МП «УЗС» не предоставлялись; оплата за выполненные ООО «КрасКом» объемы работ