Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.02.2010 по делу n А33-5954/2008. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 февраля 2010 года

Дело № А33-5954/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 30 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»: Емельянова А.А. - представителя по доверенности № 352 от 26.08.2009; Юнкер И.И. – представителя по доверенности № 315 от 20.07.2009;

от ОАО «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога: Бакань О.В. - представителя по доверенности от 27.10.2009 г., Цыбанковой Т.Н. – представителя по доверенности от 12.11.2009 г.;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 10 июля 2009 года по делу № А33-5954/2008,

принятое судьей Юрченковой Р.М.,

установил:

открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога (далее – истец) обратилось с иском к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13) (далее – ответчик) с требованием принять: абзацы 3 и 4 пункта 4; пункт 5; пункт 8; пункт 11; пункт 12; пункт 13; абзац 2 подпункта «а» пункта 16 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», примыкающего к станции Злобино Красноярской Железной дороги в редакции ОАО «РЖД» без дополнений ответчика к подпункту «б» пункта 16.

Определением от 16.09.2008 исковое заявление открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога оставлено без рассмотрения в соответствии с пунктом 2 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда  от 18.12.2008 определение Арбитражного суда Красноярского края от 16.09.2008 по делу № А33-5954/2008 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.03.2009 Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда  от 18.12.2008   по делу № А33-5954/2008 оставлено без изменения.

Определением от 11.01.2009 назначено предварительное судебное заседание на 02.02.2009.

В судебном заседании суда первой инстанции 29.04.2009 представитель ответчика заявил ходатайство о принятии соглашения по фактическим обстоятельствам дела, достигнутого сторонами в соответствии со статьей 70  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следующего содержания:

«ОАО «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога в лице представителя по доверенности № 8977 от 14.11.2006 Бакань О.В. и ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» в лице представителя по доверенности № 475 от 01.10.2008  Емельяновой А.А. в соответствии со ст.70 АПК РФ пришли к соглашению принять спорные пункты договора № 18 от 23.07.2007  на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», примыкающего к станции Злобино Красноярской железной дороги - филиала ОАО «Российские железные дороги» в следующей редакции:

Пункт 4, абзацы 3 и 4 изложить в следующей редакции: Владелец обеспечивает сохранность вагонного парка в соответствии с требованиями ГОСТ 22235-76, грузов в вагонах, а так же пломб на вагонах, с момента приема их от Перевозчика до сдачи их Перевозчику на приемосдаточных путях Владельца на основании памяток приемосдатчика. При этом время ответственности Владельца не должно превышать срока уборки вагонов с железнодорожного пути необщего пользования, установленного пунктом 11 настоящего договора.

Пункт 8 изложить в следующей редакции: Количество вагонов в каждой, одновременно сдаваемой Владельцу передаче, устанавливается не более 56 вагонов.

Пункт 13 изложить в следующей редакции: На  железнодорожном пути необщего     пользования устанавливается технологический срок оборота вагона (кроме угольных маршрутов)- 5,0 часов. В холодный период года (с 1  ноября по 31  марта) технологический срок оборота вагона увеличивается на время разогрева:

-  для мазута, масел - на 4 часа;

- для каустической соды (натрия гидроксид) на 6 часов.

В теплый период года (с 1 апреля по 31 октября) технологический срок оборота вагона увеличивается на время разогрева:

- для мазута, масел - на 1час;

- для каустической соды (натрия гидроксид) на 2 часа.

На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается технологический срок оборота вагона угольных маршрутов 7 часов.

            В Пункте 16  второй абзац подпункта а) изложить в следующей редакции: Плата исчисляется с момента передачи вагонов Владельцу на приемоотправочных путях станции Углеразгрузочная до момента их возвращения на приемоотправочные пути станции Углеразгрузочная.

             Подпункт а) дополнить абзацем следующего содержания:

             Неоплачиваемое технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки-выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест локомотивом Владельца составляет 0,7 часа.

           Подпункт б) из текста договора исключить.

Остальные пункты договора № 18 от 23.07.2007 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», примыкающего к станции Злобино Красноярской железной дороги - филиала ОАО «Российские железные дороги» оставить без изменения».

В судебном заседании суда первой инстанции 29.04.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Федеральное агентство железнодорожного транспорта в лице Сибирского территориального Управления.

С учетом принятого судом соглашения достигнутого сторонами по фактическим обстоятельствам дела, Арбитражным судом Красноярского края по делу рассмотрены следующие требования  открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога - принять: пункты 5, 11 и 12 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», примыкающего к станции Злобино Красноярской Железной дороги в редакции открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала- Красноярская железная дорога, а именно:

Пункт 5 «Подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования произво­дится по уведомлению».

Пункт 11 «О готовности вагонов к сдаче перевозчику уполномоченный представи­тель Владельца - дежурный по стан­ции Углеразгрузочная уведомляет по телефону 3-81 приемосдатчика ст. Злобино за 2 часа до предстоящей сдачи вагонов с записью в книге регистрации уведомлений».

Пункт 12 «Осмотр и передача вагонов в техниче­ском отношении производится на приемоотправочных путях станции Злобино, в коммерческом отношении - на приемоотправочных путях №1,3,5 станции Углеразгрузочная».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10 июля 2009 исковые требования удовлетворены частично:

Пункт 5 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» принят в редакции открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала- Красноярская железная:

«Подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования произво­дится по уведомлению».

Пункт 11 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» принят в редакции открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала- Красноярская железная дорога:

«О готовности вагонов к сдаче перевозчику уполномоченный представи­тель Владельца - дежурный по стан­ции Углеразгрузочная уведомляет по телефону 3-87 приемосдатчика ст. Злобино за 2 часа до предстоящей сдачи вагонов с записью в книге регистрации уведомлений».

Пункт 12 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» принят в редакции открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»:

«Осмотр и передача вагонов в техническом и коммерческом отношении производятся на же­лезнодорожных приемоотправочных путях (вы­ставочных путях) Владельца № 1, 3, 5 станции».

С открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» в пользу открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала - Красноярская железная дорога взыскано 1 333 рубля 34 копейки государственной пошлины.

Дополнительным решением Арбитражного суда Красноярского края от 27 октября 2009 года абзацы 3 и 4 пункта 4 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» приняты в следующей редакции:

«Владелец обеспечивает сохранность вагонного парка в соответствии с требованиями ГОСТ 22235-76, грузов в вагонах, а так же пломб на вагонах, с момента приема их от Перевозчика до сдачи их Перевозчику на приемосдаточных путях Владельца на основании памяток приемосдатчика. При этом время ответственности Владельца не должно превышать срока уборки вагонов с железнодорожного пути необщего пользования, установленного пунктом 11 настоящего договора.»

        Пункт 8 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» принят в следующей редакции:

        «Количество вагонов в каждой, одновременно сдаваемой Владельцу передаче, устанавливается не более 56 вагонов.»

Пункт 13 договора от 23.07.2007 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» принят в следующей редакции:

          «На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается технологический срок оборота вагона (кроме угольных маршрутов)- 5,0 часов. В холодный период года (с 1 ноября по 31 марта) технологический срок оборота вагона увеличивается на время разогрева:

-  для мазута, масел - на 4 часа;

-  для каустической соды (натрия гидроксид) на 6 часов.

В теплый период года (с 1 апреля по 31 октября) технологический срок оборота вагона увеличивается на время разогрева:

-  для мазута, масел - на 1час;

-  для каустической соды (натрия гидроксид) на 2 часа.

На железнодорожном пути необщего пользования устанавливается технологический срок оборота вагона угольных маршрутов 7 часов.»

В пункте 16 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» второй абзац подпункта «а» приняты в следующей редакции:

          «Плата исчисляется с момента передачи вагонов Владельцу на приемоотправочных путях станции Углеразгрузочная до момента их возвращения на приемоотправочные пути станции "Углеразгрузочная.»

Подпункт «а» пункта 16 договора от 23.07.2007 №  18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» дополнен абзацем следующего содержания:

«Неоплачиваемое технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки-выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест локомотивом Владельца составляет 0,7 часа.»

Подпункт «б» пункта 16 договора от 23.07.2007 № 18 «на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» из текста договора исключен.

Остальные пункты договора № 18 от 23.07.2007 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», примыкающего к станции Злобино Красноярской железной дороги - филиала ОАО «Российские железные дороги» оставлены без изменения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части редакции пунктов 5 и 11 договора, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 10.07.2009  отменить, принять новый судебный акт – принять спорные 5 и 11 пункты договора в редакции ответчика.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что редакция истца 5 пункта договора противоречит действующему Единому технологическому процессу, поскольку не учитывает истцом интервалы подач, при этом суд первой инстанции не учел постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.03.2009 по настоящему делу, согласно которому спорные пункты договора могут быть урегулированы путем применения утвержденного Единого технологического процесса 2003 года.

По пункту 11 договора заявитель апелляционной жалобы указывает, что срок уборки является существенным условием договора и пункта 3.7 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования. Необходимость и согласие включения в договор условия о сроке уборки вагонов перевозчиком с пути необщего пользования признана и истцом.

Исходя из представленных сторонами расчетов величины сроков уборки следует, что разногласий о включении в договор или не включении договор условия по срокам уборки между истцом и ответчиком в процессе рассмотрения дела судом первой инстанции не возникало, а имелись разногласия по величине данного срока. Данным расчетам не была дана надлежащая оценка судом первой инстанции.

Суд первой инстанции, не установив срок уборки вагонов, фактически распорядился чужим имуществом в пользу другой стороны по делу и лишил ответчика законного права предъявить имущественные требования к истцу по статьям 63, 99, 100 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации за использование пути необщего пользования без согласия владельца (истца), поскольку становиться невозможным определить время, в течение которого перевозчик может с согласия владельца (истца) временно размещать вагоны на путях необщего пользования (использовать их с согласия владельца).

Исходя из формулировки 5 абзаца п. 3.5 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования,