Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2009 по делу n   А58-3782/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                  Дело №   А58-3782/08

“03” августа  2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена  27 июля  2009 года

Полный текст постановления изготовлен  03 августа   2009 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей: Э.В. Ткаченко,  Е.О. Никифорюк,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Першиной А.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица по делу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Саха (Якутия) на решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 ноября 2008 года  по делу № А58-3782/08 по заявлению Открытого акционерного общества «Сахаэнерго» о признании недействительным решения № 249 от 17 марта 2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Саха (Якутия)  (суд первой инстанции Бадлуева Е.Б.);

при участии в судебном заседании:

от заявителя ОАО «Сахаэнерго»: не было;

от заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Саха (Якутия): не было;

установил:

Открытое акционерное общество «Сахаэнерго» (далее – Общество, ОАО «Сахаэнерго») обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в судебном заседании 12 ноября 2008 года, о  признании недействительным решения № 249 от 17 марта 2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Саха (Якутия) (далее - налоговый орган, налоговая инспекция) о привлечении к налоговой ответственности  с изменениями, внесенными в него решением Управления  Федеральной налоговой службы по Республике Саха (Якутия) от 21 мая 2008 года № 19-20/31-05784.

Решением от 26 ноября 2008 года Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)  решение № 249 от 17 марта 2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Саха (Якутия) было признано недействительным   с изменениями, внесенными в него решением Управления  Федеральной налоговой службы по Республике Саха (Якутия) от 21 мая 2008 года № 19-20/31-05784. Как следует из судебного акта основанием для удовлетворения заявленных требований послужил вывод суда о подтверждении Обществом   соблюдения  установленных  законодательством о налогах и сборах условий  для применения налогового вычета по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС), и нарушение налоговым органом  процедуры привлечения Общества  к налоговой ответственности.

Налоговый орган, не согласившись с решением суда, обжаловал его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе  и дополнении к ней налоговый орган ставит вопрос об  отмене решения суда, как вынесенного с нарушением норм материального права и в связи с несоответствием вывод фактическим обстоятельствам дела, просит принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, указывая  на то, что  договор от 26.12.2004 г. № 104/123 «О погашении кредиторской задолженности», и  соглашения № 2 о продлении погашения кредиторской задолженности  соглашением об изменении условий либо соглашением о расторжении генерального договора купли-продажи от 30.12.2003 г. № 999/11/18 не являются,  и не подтверждают  возврат авансовых платежей в размере 150 000 000 рублей по указанному договору;  платежные поручения № 595 от 21.12.2004г., № 4442, № 4450, № 4451 от 29.12.2004г., № 4455, № 2054 от 30.12.2004г. на общую сумму 191651000,00 руб.  не являются подтверждением авансового платежа по договору от 30.12.2003г. № 999/11/18, а письма ОАО АК «Якутскэнерго» №104/13 и 104/14 от 17.01.2005г филиалам Банка Внешней торговли и «Собинбанк»  об изменении назначения платежа по указанным счетам–фактурам, не одобренные ОАО «Сахаэнерго»,  по смыслу пункта 1.2 Положения "О безналичных расчетах в Российской Федерации" и пункта 2.17 Положения "Об организации межбанковских расчетов на территории Российской Федерации" назначение платежа не изменили, и отсутствуют доказательства поступления заявителю авансовых платежей, что в совокупности подтверждает обоснованный отказ заявителю  в налоговом вычете по НДС  за сентябрь 2007 года в размере 22 881 359 рублей.

Вычет по НДС в сумме  327 492 рубля  представленными заявителем агентским  договором от 07.02.2005г. № 20/5, договором уступки права требования от 30.09.2007г. № 9-ЯЭСЭ без Приложения, актом  об отпуске электрической энергии к агентскому   договору №20/5 от 07.02.2005г. и платежным поручением  №2796 от 18.09.2007г,  счетом-фактурой от 28.09.2007г. № 00000321 не подтверждаются, так как  не позволяют установить все условия соглашения,  содержат разные суммы, что не позволяет определить их  правовое  значение  к заявленному налоговому  вычету.

Заявитель и налоговый орган о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом, ходатайствовали о рассмотрении жалобы в их отсутствие.  Заявитель ОАО «Сахаэнерго» представил отзыв, в котором считает доводы жалобы несостоятельными, решение законным и просит оставить апелляционную жалобу налоговой инспекции без удовлетворения.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 22 октября 2007 года Общество представило  в налоговый орган  налоговую декларацию по НДС  за сентябрь 2007 года, где указало  сумму налога  к возмещению из бюджета в размере  9 640 847 рублей.

25 октября 2007 года Общество представило  уточненную (первую)  налоговую декларацию  по НДС  за сентябрь 2007 года  с суммой налога, исчисленной к возмещению из бюджета 9 384 652 рублей

20 декабря 2007 года Общество  представило  уточненную (вторую) налоговую декларацию по НДС  за сентябрь 2007 года с суммой налога, исчисленной к возмещению из бюджета 9 409 350 рублей.

Налоговая инспекция  провела камеральную проверку последней  уточненной налоговой декларации по НДС за сентябрь 2007года, по результатам которой составила  акт  № 56 от 05 февраля 2008 года. О рассмотрении  материалов проверки,  назначенном на 04 марта 2008 года,  Общество было уведомлено 08.02.2008 года.

04 марта 2009 года Общество  представило на акт возражения, в этот же день в присутствии представителей ОАО «Сахаэнерго»   начальник налоговой инспекции рассмотрел материалы проверки и возражения  налогоплательщика, что подтверждается протоколом № 16 от   04 марта 2008 года, и 17 марта 2008 года вынес решение № 249  о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым привлек Общество  к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ  за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 713 073 рубля (пункт 1),  предложил уплатить недоимку по НДС в сумме 13 799 501 рублей (пункт 3.1), начислил пени по сроку  04.04.2008 года в сумме 508 655 рублей 12 копеек (пункт 2).

По  апелляционной жалобе Общества  Управление Федеральной налоговой службы по Республике Саха (Якутия) решением от 21 мая 2008 года №19-20\31\05784  заменило  мотивировочную часть решения налоговой  инспекции  № 249 от 17 марта 2008 года  и утвердило указанное решение с учетом внесенных изменений.  Основанием для привлечения Общества к налоговой ответственности послужил вывод налогового органа о необоснованном заявлении к вычету в сентябре 2007 года  НДС в сумме 23 208 851 рубль, из которых на сумму 327 495,58 рублей  Общество не представило по требованию налогового органа документы, подтверждающие обоснованность налоговых вычетов. Вычет  НДС в сумме 22 881 359 рублей заявлен  по возврату авансовых платежей в размере 150 000 000 рублей по договору от 30.12.2003 № 999/11/18, однако представленный Обществом договор от 26.12.2004 № 104/123 «О погашении кредиторской задолженности», и соглашения № 1, 2 к нему, на основании которых был осуществлен возврат указанной суммы не являются соглашениями об изменении условий либо соглашением о расторжении договора  от 30.12.2003 № 999/11/18.

Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения Общества в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 9 статьи 101 Налогового кодекса РФ в случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Следовательно, в рассматриваемом случае решение инспекции действует с учетом внесенных в него решением вышестоящего налогового органа изменений и соответствие его закону должно проверяться с учетом  внесенных изменений, поэтому уточнение заявителем требования в судебном заседании 12 ноября 2008 года устно, а также рассмотрение судом первой инстанции спора без привлечения к участию в деле Управления Федеральной налоговой службы по Республике Саха (Якутия) не противоречит нормам процессуального права.

ОАО «Сахаэнерго»  зарегистрировано в ЕГРЮЛ 16 января 2001 года за основным государственным регистрационным номером 1021401044830, юридический адрес: 677001. г.Якутск, пер.Энергетиков,2, - является дочерним акционерным обществом ОАО АК «Якускэнерго» - единственного акционера Общества.

Выводы суда первой инстанции  о неправомерном отказе налоговым органом Обществу  в применении вычета по НДС в размере 22 881 355 рублей 93 копейки за сентябрь 2007 года основаны на правильном применении норм материального права, соответствуют фактическим обстоятельствам дела,   подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

30.12.2003 года Общество (продавец) и ОАО АК «Якутскэнерго» (покупатель) заключили генеральный договор купли-продажи № 999\11\18, по которому Общество продает ОАО АК «Якутскэнерго»  электроэнергию; продавец обязан передать товар, представлять акт по установленной форме на фактически отпущенную электроэнергию 2 числа каждого месяца, в срок до 10 числа месяца, следующего за отчетным, выдать покупателю счет-фактуру за отчетный месяц на товар; покупатель обязан принять товар, оплатить, стороны обязуются до 15 числа месяца производить акты сверок на переданный и оплаченный товар; оплата производится ежемесячно до 30 числа следующего за расчетным за фактически отпущенный потребителям объем электроэнергии, подтвержденный актом, срок договора до 31.12.2006 года.   пунктам 6.1, 6.2 договор может быть изменен и дополнен сторонами в период его действия на основе их взаимного согласия, любые соглашения сторон по изменению и дополнению условий договора имеют силу в том случае, если они оформлены в письменном виде, подписаны сторонами договора и скреплены печатями сторон  (л.д.34-35 том 1).

Платежными поручениям № 595 от 21.12.2004г., № 4442, № 4450, № 4451 от 29.12.2004г., № 4455, № 4457, № 2054 от 30.12.2004г. ОАО АК «Якутскэнерго»  перечислило  Обществу   191 651 000,00 рублей, указав  в основании платежа «финансирование... за приобретение госуд. имущества объектов энергетики.».  ОАО АК «Якутскэнерго» письмами  от 17.01.2005 № 104/13 и  104/14,   направленным в ЯФ АБ «Собинбанк»,  изменило назначение суммы 191 651 000 рублей  на «оплату за покупную э/энергию согласно договору № 999/11-18 от 30.12.03г.» (л.д. 81-88  том 1). Доводы апелляционной жалобы, что указанные  платежные поручения и письма доказательством  поступления заявителю авансовых платежей не являются, апелляционный суд отклоняет, указанные доводы были исключены  из решения № 249 от 17 марта 2008 года  как несостоятельные решением Управления ФНС по Иркутской области от 21 мая 2008 года № 19-20/31/05784.

Общество также пояснило, что полученная в счет оплаты по генеральному  договору № 999/11-18 от 30.12.2003г сумма, была уменьшена  на 19 000 000 рублей -  возвращенные  платежным  поручением № 2009 от 27.12.2004г.  с назначением платежа «возврат задатка для участия в аукционе по продаже объектов энергетики», а также проведен зачет встречных требований  актом № 133-СЭ от 31.12.2004г на  сумму  19 761 909,99 рублей (л.д.37, 38 том 2).

Таким образом, платеж по генеральному договору  № 999/11-18 от 30.12.2003г. составил 152 889 090,01 рублей и  был отражен в документах  бухгалтерского учета Общества как авансы,  полученные по генеральному договору № 999/11-18 от 30.12.2003г. по кредиту счета 62.2 как кредиторская задолженность,  что подтверждается актом  сверки по договору №  999/11-18   на 01 января 2005 года, актом сверки  № 12 по состоянию на 30 декабря 2006 года, актом сверки  б/н по состоянию на 01 января 2007 года,  сводным актом сверки взаиморасчетов за 9 месяцев 2007 года. (т.1 стр.34-36, 39-43, 45).

  Обществом на  сумму 152 889 090, 01 рублей  как суммы полученных авансов, начислен НДС по расчетной ставке 18/118 в сумме 23 322 064 рубля, отражен в книге продаж за декабрь 2004 года в общей сумме авансов 203 642 524,52 рублей,  в том числе НДС в сумме 31 064 113,91 рублей, в декларации за декабрь 2004г  (раздел 2.1, графа 4, код 280) и уплачен в бюджет по сроку в январе 2005 года на общую сумму 51 037 594 рублей  платежными  поручениями  № 96 от 19.01.2005г., № 128 и № 129 от 21.01.2005г., № 157 и № 158 от 25.01.05г., № 160 от 27.01.2005г. (т.1 л.д. 89-105).

Указанные выше обстоятельства поступления Обществу  авансовых платежей, исчисление и уплата Обществом с них НДС  налоговым органом  не оспариваются. Кроме того,  вышеназванные документы первичного и аналитического бухгалтерского учета свидетельствуют о том, что  Общество поставку   электроэнергии ОАО АК «Якутскэнерго» по   генеральному договору  №  999/11-18   от 30 декабря 2003 года  не осуществляло.

26 декабря 2004 года  Общество (плательщик) и ОАО АК «Якутскэнерго» (кредитор) заключили договор  № 104\123 о погашении кредиторской задолженности, согласно пункту 1.1 договора Общество обязалось  погасить кредиторскую задолженность в сумме  152 889 090 рублей 01 копейка, возникающую  в результате перечисления на расчетный плательщика авансовых платежей по Договору